臺灣宜蘭地方法院刑事判決 107年度訴字第337號
公 訴 人 臺灣宜蘭地方檢察署檢察官
被 告 呂岳橋
選任辯護人 王憲勳律師（法律扶助）
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（107 年
度偵字第3153號、107 年度偵字第3578號），本院判決如下：
主 文
呂岳橋犯如附表罪刑欄所示之罪，各處如附表罪刑欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑伍年貳月。
犯罪事實
一、呂岳橋前於民國103 年間，因恐嚇案件，經本院以103 年度 易字第378 號判決判處有期徒刑3 月確定，嗣於104 年7 月 10日易服社會勞動而執行完畢（構成累犯）。詎猶不知悔改 ，其明知甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2 條第2 項第 2 款所公告列管之第二級毒品，不得非法持有、販賣、轉讓 ，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意， 以門號0000000000號之行動電話作為對外聯繫毒品交易之工 具，於附表所示之時間、地點，販賣甲基安非他命予如附表 編號1 至4 所示之人（各次販賣之時間、地點、對象、數量 、金額、交易過程及販賣所得均詳如附表編號1 至4 所載） 。嗣於107 年5 月22日為警持檢察官核發之拘票將其拘提到 案，並於翌（23）日持本院核發之搜索票在其位於宜蘭縣○ ○市○○路000 號3 樓住處執行搜索，當場扣得三星牌行動 電話2 支（含門號0000000000號SIM 卡1 張）。二、案經宜蘭縣政府警察局移送臺灣宜蘭地方檢察署檢察官偵查 起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
一、被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者 外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項固定有明文 。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159 條之 1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為 證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為 適當者，亦得為證據，同法第159 條之5 第1 項亦有明文規 定。本件檢察官、被告呂岳橋及其辯護人均同意本判決所引 用被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述均有證據能力（ 見本院卷第38頁反面、48頁），本院審酌上開被告以外之人 於審判外陳述作成時之情況，並無不能自由陳述之情形，亦 未見有何違法取證或其他瑕疵，且與待證事實具有關連性， 認為以之作為證據應屬適當，自均有證據能力。
二、至本案判決以下所引用之非供述證據，均係依法定程序合法 取得，並與本案均具有關聯性，且業經本院依法踐行調查證 據程序，檢察官、被告及其辯護人均不爭執各該證據之證據 能力，且亦查無依法應排除其證據能力之情形，是該等證據 之證據能力亦均無疑義。
貳、實體部分：
一、附表編號1 、4 所示犯罪事實，業據被告於警詢、偵查中、 本院準備程序、審理時（見警卷一第8 至9 頁、偵卷一第19 6 頁反面、本院卷第37頁反面、48頁）坦承不諱，另附表編 號2 、3 所示犯罪事實，亦經被告於本院準備程序、審理時 （見本院卷第37頁反面、48頁）坦承不諱，核與證人江淮茵 、李啟煒於警詢及偵查中證述之情節相符（見警卷一第68至 74、89至104 頁、他字卷第16頁、偵卷二第32至34頁），復 有門號0000000000號、0000000000號行動電話之通訊監察書 、通訊監察譯文、通聯調閱查詢單（見警卷二第2 至38頁、 警卷一第63頁）、本院搜索票、宜蘭縣政府警察局搜索扣押 筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（見警卷一第55至60 頁）等附卷可稽，另有三星牌行動電話2 支（含門號000000 0000號SIM 卡1 張）扣案足憑；又上開證人江淮茵、李啟煒 對於渠等於附表所示時、地向被告購買第二級毒品甲基安非 他命之情事已證述綦詳，且被告亦坦認有如附表編號1 至4 所示販賣甲基安非他命等犯行，並參酌上開通訊監察譯文之 內容，足徵證人江淮茵、李啟煒所證述被告確有如附表所示 販賣甲基安非他命之情事尚非憑空虛捏，應堪採信；再比對 上開通訊監察譯文與證人江淮茵、李啟煒之證述，均有相當 之關聯性，足以補強證人江淮茵、李啟煒之證述，而擔保證 人江淮茵、李啟煒前開所述被告有如附表編號1 至4 所示販 賣甲基安非他命之真實性。足徵被告上開任意性自白與事實 相符，其所涉販賣甲基安非他命犯行均堪以認定。二、復衡以近年來毒品之濫用，危害國民健康與社會安定日益嚴 重，治安機關對於販賣或施用毒品之犯罪行為，無不嚴加查 緝，各傳播媒體對於政府大力掃毒之決心亦再三報導，已使 毒品不易取得且物稀價昂，苟被告於有償交付毒品甲基安非 他命予買受人之交易過程中無利可圖，縱屬至愚，亦無甘冒 被取締移送法辦判處重刑之危險而平白從事上開毒品交易之 理。是其販入之價格必較其出售之價格為低，而有從中以買 賣價差或量差謀利之意圖及事實，應屬合理認定；又販賣毒 品甲基安非他命係違法行為，非可公然為之，而毒品甲基安 非他命亦無公定價格，係可任意分裝增減分量，且每次買賣 之價格、數量，亦隨時依雙方之關係深淺、資力、需求量、
對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴緊、購買者被查 獲時供述購買對象之可能風險之評估等因素，而異其標準， 機動調整，非可一概論之。而販賣之利得，除非經行為人詳 細供出各次所販賣毒品之進價及售價，且數量俱臻明確外， 實難查得其交易實情，然販賣者從價差或量差中牟利，方式 雖異，惟其販賣行為在意圖營利則屬同一。從而，舉凡有償 交易，除足以反證其確係另基於某種非圖利本意之關係外， 通常尚難因無法查悉其精確之販入價格，作為是否高價賣出 之比較，諉以無營利之意思而阻卻販賣犯行之追訴。本案被 告分別販賣第二級毒品甲基安非他命予附表所示之人之犯行 係屬重罪，如於買賣之過程中無利可圖，被告當無甘冒觸犯 刑罰之高度風險幫助他人取得毒品之理，是被告主觀上顯有 營利之意圖而販賣第二級毒品之犯意，亦堪認定。三、至被告及證人江淮茵、李啟煒雖於警詢、偵查中均稱所交付 或購買之毒品係「安非他命」，惟一般施用毒品者應僅對施 用毒品之效用及施用之毒品分級有所認知，難認其能清楚分 辨「安非他命」、「甲基安非他命」此類化學合成物質之正 確名稱，本院衡諸近來於國內流通使用之第二級毒品「甲基 安非他命」較「安非他命」普遍，此為本院職務上已知之事 實，堪認被告及前開證人所述之安非他命應均係甲基安非他 命無訛。
四、綜上所述，本案事證明確，被告如附表所示4 次販賣第二級 毒品甲基安非他命犯行均堪予認定，應予依法論科。五、論罪科刑部分：
（一）按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款 所定之第二級毒品，不得非法持有、販賣或轉讓。故核被 告如附表編號1 至4 所為，均係犯毒品危害防制條例第4 條第2 項之販賣第二級毒品罪。被告於前開各次販賣第二 級毒品甲基安非他命，而持有第二級毒品甲基安非他命之 低度行為，應為販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不 另論罪。被告如附表所為4 次犯行、犯意各別，行為互殊 ，自均應予分論併罰。又被告有犯罪事實欄所載之犯罪科 刑執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可 參，其於受有期徒刑之執行完畢後，5 年內故意再犯有期 徒刑以上之罪，均為累犯，除其中無期徒刑部分不得加重 外，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑。（二）次按毒品危害防制條例第17條第2 項規定：「犯第4 條至 第8 條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」又所 謂自白，乃犯罪嫌疑人或被告對自己犯罪事實之全部或一 部為肯定之供述之謂，其供述之方式不以主動陳述犯罪事
實之全部或一部為限，即使在偵查或審判中，於接受有偵 查犯罪或審判職務之公務員就其涉及之犯罪事實訊問時， 被動為承認該犯罪事實之意思表示者，亦不失為自白（最 高法院97年度台上字第2119號判決意旨參照）。經查，被 告就如附表編號1 、4 所示犯行，於警詢、偵查中及本院 準備程序、審理時均自白不諱，已如前述，符合毒品危害 防制條例第17條第2 項之規定，自應就被告如附表編號1 、4 所示2 次販賣第二級毒品品之犯行，均減輕其刑，並 依法先加後減。
（三）又刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對有罪 被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當 其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科 刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科 刑輕重之標準，並於同法第59條賦予法院以裁量權，如認 「犯罪之情狀可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑」，俾使法院就個案之量刑，能斟酌至當。而 刑法第59條規定所謂「犯罪之情狀」，應審酌其犯罪有無 可憫恕之事由，即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以 引起一般同情，以及宣告法定低度刑，是否猶嫌過重等， 以為判斷（參見最高法院38年台上字第16號、45年台上字 第1165號、51年台上字第899 號判例意旨）。本件被告如 附表編號1 至4 所示販賣第二級毒品之犯行，金額非鉅、 所得不多，且販毒次數僅為4 次，販賣對象也僅江淮茵、 李啟煒二人，應可比為單純毒友間之互通，雖被告販賣行 為對於國民健康及社會秩序危害甚鉅，造成毒品無法根絕 ，惟其犯罪情狀尚認有可憫恕之處，認若判處最低法定刑 度仍嫌過重，在客觀上確足以引起一般之同情，爰依刑法 第59條規定均酌減其刑，並就附表編號1 、4 所示犯行依 法再遞減輕之。
（四）爰審酌毒品對社會秩序及國民健康危害至深且鉅，嚴重影 響社會治安，製造、運輸、販賣等行為情節尤重，更應嚴 加非難，而被告均明知毒品對人體健康戕害甚鉅，為牟取 利益，無視國家杜絕毒品犯罪之禁令，販賣甲基安非他命 供他人施用，肇生他人施用毒品之來源，戕害國民身心健 康，並有滋生其他犯罪之可能，兼衡被告犯後坦承犯行之 態度、素行、犯罪動機、目的、手段、所得，並考量被告 自陳之前從事水泥工、月收入約新臺幣（下同）3 萬元， 離婚、有3 名子女，曾因精神疾患而住院等家庭、經濟及 生活狀況，以及國中畢業之智識程度等一切情狀，分別量 處如附表各編號罪刑欄所示之刑，並定其應執行之刑，以
資懲儆。
六、沒收部分：
（一）查刑法第2 條、第11條、第38條、第38條之1 業於104 年 12月30日修正公布，並自105 年7 月1 日施行。按沒收、 非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律；又違禁物 ，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；供犯罪所用、犯罪 預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之 。但有特別規定者，依其規定，修正後刑法第2 條第2 項 、第38條第1 、2 項分別定有明文。又犯罪所得，屬於犯 罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定，修正 後刑法第38條之1 第1 項亦定有明文。另按中華民國104 年12月17日及105 年5 月27日修正之刑法，自105 年7 月 1 日施行。105 年7 月1 日前施行之其他法律關於沒收、 追徵、追繳、抵償之規定，不再適用，修正後刑法施行法 第10條之3 定有明文。又毒品危害防制條例配合刑法修正 ，亦於105 年6 月22日修正公布，並自105 年7 月1 日起 施行，該條例第19條第1 項修正為：「犯第4 條至第9 條 、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪者，其供 犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之」， 是毒品危害防制條例第19條所定沒收對象為「不問屬於犯 人與否」，範圍較刑法沒收章為大，且犯罪工具規定「應 沒收」，於此次刑法修正施行後，仍有繼續適用之必要， 以杜毒品犯罪（毒品危害防制條例第18條、第19條修正理 由可參），足認毒品危害防制條例第19條第1 項所定「犯 第4 條至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪者，其供犯罪所用之物」之沒收，屬修正後刑法有 關沒收規定之特別規定，參酌上開所述，應優先適用；至 其餘沒收及追徵則應回歸修正後刑法有關沒收之規定。（二）扣案之三星廠牌行動電話2 支（含扣案門號0000000000號 之SIM 卡1 張），係被告所持用，且係供其於如附表編號 1 至4 所示販賣第二級毒品交易聯繫使用，業經被告於本 院審理時供述明確（見本院卷第48頁反面至49頁），復有 各次通訊監察譯文可佐，自應依毒品危害條例第19條第1 項規定諭知沒收。被告如附表編號1 、2 、4 所示各次販 賣甲基安非他命所得金額分別詳如附表編號1 、2 、4 「 行為」欄所示，此均為被告販賣毒品所得之財物，雖未扣 案，仍應依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項之規定， 於如附表編號1 、2 、4 所示各次販賣第二級毒品之罪刑 項下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時 ，追徵其價額。至附表編號3 所示販賣甲基安非他命予證
人李啟煒之金額1000元，係被告同意證人李啟煒賒欠而未 向前開證人收取等情，業據被告於審理時供述明確，雖與 證人李啟煒證述以其他債務抵償略有不符，然審諸渠等之 通聯譯文時有提及「李啟煒：我有錢再過來找你」、「被 告：不用啦，先拿給你，一樣啦」等疑似尚未交付款項之 內容，實難排除雙方有賒欠情事，而應為有利被告之認定 ，是就該次認定被告尚無犯罪所得，自無從為宣告沒收及 追徵價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第2 項、第17條第2 項、第19條第1 項，刑法第11條、第47條第1 項、第51條第5 款、第2 條第2 項、第38條第2 項、第38條之1 第1 項前段、第3 項，判決如主文。本案經檢察官陳怡君提起公訴，檢察官賴淑萍到庭執行職務。中 華 民 國 107 年 9 月 13 日
刑事第五庭 審判長法 官 陳嘉年
法 官 李 岳
法 官 程明慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後十日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後二十日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 高雪琴
中 華 民 國 107 年 9 月 14 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：
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│編號│ 時間 │ 地點 │對象及其│ 行 為 │ 罪 刑 │ 譯文 │
│ │ │ │使用門號│ │ │ │
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│ 1 │107 年1 │宜蘭縣五│江淮茵 │呂岳橋於107 年1 月│呂岳橋販賣第二級毒│編號1-A-1 （│
│ │月26日上│結鄉二結│0000000 │26日上午7 時許至10│品，累犯，處有期徒│偵卷一第34至│
│ │午10時53│路與鎮安│395號 │時許，以其持用之門│刑貳年。扣案之行動│36頁） │
│ │分許 │路口之臺│ │號0000000000號行動│電話貳支（廠牌：三│ │
│ │ │灣彩券行│ │電話與江淮茵持用之│星，含門號00000000│ │
│ │ │ │ │門號0000000000號行│00號之SIM 卡壹張）│ │
│ │ │ │ │動電話聯繫後，於左│均沒收；未扣案之犯│ │
│ │ │ │ │揭時間駕駛車牌號碼│罪所得新臺幣貳仟元│ │
│ │ │ │ │000-0000號（起訴書│沒收，於全部或一部│ │
│ │ │ │ │誤載為000-000號） │不能沒收或不宜執行│ │
│ │ │ │ │自小客車至左揭地點│沒收時，追徵其價額│ │
│ │ │ │ │，以2000元之價格，│。 │ │
│ │ │ │ │販賣第二級毒品甲基│ │ │
│ │ │ │ │安非他命（1公克） │ │ │
│ │ │ │ │予江淮茵。 │ │ │
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│ 2 │107 年2 │宜蘭縣員│李啟煒 │呂岳橋於107 年2 月│呂岳橋販賣第二級毒│編號1-B-1 （│
│ │月20日凌│山鄉金古│00000000│20日凌晨3 、4 時許│品，累犯，處有期徒│偵卷一第39至│
│ │晨4 時許│三路6 之│50號 │，以其持用之門號09│刑參年捌月。扣案之│44頁） │
│ │ │1 號 │ │00000000號行動電話│行動電話貳支（廠牌│ │
│ │ │ │ │與李啟煒持用之門號│：三星，含門號0000│ │
│ │ │ │ │0000000000號行動電│000000號之SIM卡壹 │ │
│ │ │ │ │話聯繫後，於左揭時│張）均沒收；未扣案│ │
│ │ │ │ │、地，以3000元之價│之犯罪所得新臺幣參│ │
│ │ │ │ │格，販賣第二級毒品│仟元沒收，於全部或│ │
│ │ │ │ │甲基安非他命2 公克│一部不能沒收或不宜│ │
│ │ │ │ │予李啟煒。 │執行沒收時，追徵其│ │
│ │ │ │ │ │價額。 │ │
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│ 3 │107 年2 │宜蘭縣三│同上 │呂岳橋於107 年2 月│呂岳橋販賣第二級毒│編號1-B-4 （│
│ │月28日凌│星鄉三星│ │28日凌晨0 時許至4 │品，累犯，處有期徒│偵卷一第47頁│
│ │晨5 時許│葫蘆堵大│ │時54分許，以其持用│刑參年捌月。扣案之│） │
│ │ │橋 │ │之門號0000000000號│行動電話貳支（廠牌│ │
│ │ │ │ │行動電話與李啟煒持│：三星，含門號0000│ │
│ │ │ │ │用之門號0000000000│000000號之SIM卡壹 │ │
│ │ │ │ │號行動電話聯繫後，│張）均沒收。 │ │
│ │ │ │ │於左揭時、地，以10│ │ │
│ │ │ │ │00元之價格（賒欠）│ │ │
│ │ │ │ │，販賣第二級毒品甲│ │ │
│ │ │ │ │基安非他命1 公克予│ │ │
│ │ │ │ │李啟煒。 │ │ │
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│ 4 │107 年3 │宜蘭縣員│同上 │呂岳橋於107 年3 月│呂岳橋販賣第二級毒│編號1-B-5 （│
│ │月1 日16│山鄉員山│ │1日15時許，以其持 │品，累犯，處有期徒│偵卷1 第47 │
│ │時許 │路一段之│ │用之門號0000000000│刑貳年。扣案之行動│至49頁） │
│ │ │某統一超│ │號行動電話與李啟煒│電話貳支（廠牌：三│ │
│ │ │商前 │ │持用之門號00000000│星，含門號00000000│ │
│ │ │ │ │00號行動電話聯繫後│00號之SIM卡壹張） │ │
│ │ │ │ │，於左揭時、地，以│均沒收；未扣案之犯│ │
│ │ │ │ │3000元之價格（以債│罪所得新臺幣參仟元│ │
│ │ │ │ │務抵償），販賣第二│沒收，於全部或一部│ │
│ │ │ │ │級毒品甲基安非他命│不能沒收或不宜執行│ │
│ │ │ │ │2公克予李啟煒。 │沒收時，追徵其價額│ │
│ │ │ │ │ │。 │ │
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