臺灣高雄地方法院刑事判決 107年度訴字第220號
公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 尤姿文
選任辯護人 林志揚律師（法扶律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
7 年度偵字第3170號），本院判決如下：
主 文
尤姿文犯如附表所示之陸罪，各處如附表所示之刑及沒收。應執行有期徒刑陸年。
扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支（含SIM 卡壹枚）及販賣毒品所得新臺幣壹仟元，均沒收；未扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支（含SIM 卡壹枚）及販賣毒品所得共計新臺幣壹萬元均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、尤姿文明知甲基安非他命係毒品危害防制條例所列之第二級 毒品，不得非法持有、販賣，竟仍為下列不法行為： ㈠意圖營利，基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，分別 於附表編號1 至5 所示之時間、地點，以附表編號1 至5 所 示之價格，販賣如附表編號1 至5 所示之甲基安非他命予如 附表編號1 至5 所示之人，並收取價金（毒品交易時間、地 點、方式及價格，均詳如附表編號1 至5 所載），銀貨兩訖 。
㈡意圖營利，基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意，於附 表編號6 所示之時間、地點，擬以附表編號6 所示之價格， 販賣如附表編號6 所示之甲基安非他命予陳氏梅香，並先向 陳氏梅香收取價金新臺幣（下同）1,000 元，惟尚未交付毒 品，即為現場埋伏員警查獲而未遂（毒品交易時間、地點、 方式及價格，詳如附表編號6 所載），並於民國107 年1 月 31日17時許，持本院核發之搜索票至尤姿文位在高雄市○○ 區○○○路00○0 號11樓之2 住處執行搜索，且扣得門號00 00000000、0000000000號行動電話各1 支（含SIM 卡各1 枚 ）、K 盤1 個、現金1,000 元，而查悉上情。二、案經高雄市政府警察局刑事警察大隊報告臺灣高雄地方檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分
按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，然經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，
認為適當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人於法 院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而 未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事 訴訟法第159 條之5 定有明文。查，本案所引用之相關證據 資料（詳後引證據），其中各項言詞或書面傳聞證據部分， 縱無刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 或其他規定之 傳聞證據例外情形，業經本院審理時予以提示並告以要旨， 且各經檢察官、被告尤姿文及辯護人表示意見，當事人已知 上述證據乃屬傳聞證據，已明示同意作為本案之證據使用（ 見訴字卷第51頁反面），本院審酌上開證據作成時之情況， 並無違法取證或其他瑕疵，認為以之作為證據為適當，而具 有證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
㈠上開事實，業據被告於警詢、偵查及本院審理中坦承不諱（ 見偵卷第132 至135 頁、第137 頁至第139 頁反面，訴字卷 第9 頁反面、第50頁反面、第68頁反面），核與證人即購毒 者陳氏梅香（綽號「小薇」）、汪春雷於警詢及偵查中之證 述相符（陳氏梅香部分：見偵卷第25至29、78至81頁；汪春 雷部分：見偵卷第94至97、116 至121 頁），並有證人陳氏 梅香、汪春雷各以門號0000000000、0000000000號行動電話 與被告所持用之門號0000000000號行動電話聯繫之通訊監察 譯文（見偵卷第19頁正、反面）、本院107 年聲搜117 號搜 索票（見偵卷第10頁）、高雄市政府警察局刑警大隊搜索扣 押筆錄、扣押物品目錄表（見偵卷第11至13頁）、107 年1 月19日被告與汪春雷毒品交易之監視器畫面擷取照片（見偵 卷第99至100 頁）、台灣大哥大資料查詢門號0000000000號 行動電話於107 年1 月31日之通聯紀錄（見偵卷第145 頁） 、遠傳資料查詢門號0000000000號行動電話於107 年1 月31 日之通聯紀錄（見偵卷第146 頁）、107 年1 月31日被告與 陳氏梅香毒品交易之監視器畫面擷取照片（見偵卷第147 頁 至第150 頁反面）、高雄市政府警察局刑事警察大隊107 年 4 月19日高市警刑大偵12字第10770787000 號函暨通訊監察 書（見訴字卷第38至47頁）等件在卷可稽，以及門號000000 0000號行動電話1 支（含SIM 卡1 枚）、現金1,000 元等物 扣案可佐。足認被告之任意性自白與事實相符，堪以採信。 又，被告販賣甲基安非他命予陳氏梅香、汪春雷，從中賺取 供己施用毒品之利潤，業據被告於本院審理中供承在卷（見 訴字卷第75頁反面），顯見被告確有營利之意圖甚明。 ㈡從而，本件事證明確，被告有如附表編號1 至5 所示之販賣
第二級毒品犯行5 次、附表編號6 所示之販賣第二級毒品未 遂犯行1 次，均堪認定，應依法論科。
二、論罪科刑
㈠按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所 規定之第二級毒品，不得非法持有、販賣。是核被告就附表 編號1 至5 所示部分所為，均係犯毒品危害防制條例第4 條 第2 項之販賣第二級毒品罪；就附表編號6 所示部分所為， 係犯毒品危害防制條例第4 條第6 項、第2 項之販賣第二級 毒品未遂罪。被告持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為 ，已為販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開 5 次販賣第二級毒品罪、1 次販賣第二級毒品未遂罪間，犯 意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈡刑之減輕
⒈按毒品危害防制條例第17條第2 項規定，犯第4 條至第8 條 之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。查，被告於偵查 及本院審理中均自白上開犯行，已如前述，均應依毒品危害 防制條例第17條第2 項規定，減輕其刑。
⒉次按，已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯；未遂 犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之 ，刑法第25條第1 項、第2 項定有明文。查，被告就附表編 號6 所示部分，已著手於販賣毒品之實行，嗣未及交付第二 級毒品甲基安非他命予陳氏梅香，即為警查獲而不遂，為未 遂犯，爰依刑法第25條第2 項之規定，按既遂犯之刑減輕其 刑。
⒊另按，毒品危害防制條例第17條第1 項規定：「犯第4 條至 第8 條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其 他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。」，其立法旨意在於鼓 勵被告具體提供其毒品上游，擴大追查毒品來源，俾有效斷 絕毒品之供給，以杜絕毒品泛濫，祇須被告願意供出毒品來 源之上手，因而查獲其他正犯或共犯者，即可邀減輕或免除 其刑之寬典。查，被告固於警詢時供出毒品來源係綽號「妞 妞」之人，然並未查獲該人乙節，有高雄市政府警察局刑事 警察大隊107 年4 月30日高市警刑大偵11字第10770955500 號函（見訴字卷第58頁）、臺灣高雄地方檢察署107 年5 月 3 日雄檢欽翔107 偵3170字第33814 號函（見訴字卷第65頁 ）附卷可參，自無適用毒品危害防制條例第17條第1 項之規 定減輕或免除其刑之餘地，併予敘明。
⒋至辯護人雖以被告所涉毒品交易之對象僅有陳氏梅香、汪春 雷2 人，每次僅販賣1 小包，數量甚少，每次所獲利益僅自 綽號「妞妞」之人取得自行施用半包K 他命，較諸長期以販
毒營生之集團或大盤毒梟，顯屬小額零星買賣，對社會治安 危害非鉅，且被告係因家中尚有2 名幼子及高齡85歲之母需 扶養，又遭前男友江俊諺家暴，為維持家計始販毒維生，犯 罪情狀尚堪憫恕，不因其有毒品危害防制條例第17條第2 項 所規定之減輕事由存在，即可認無刑法第59條予以酌減其刑 之必要，請求依刑法第59條予以減刑云云。按犯罪之情狀顯 可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑 法第59條定有明文。而刑法第59條之酌量減輕其刑，必於犯 罪之情狀，或犯罪另有特殊之原因與環境等等，在客觀上足 以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期尤嫌過重者， 始有其適用，至被告素行正當，情節輕微，子女眾多等僅可 為法定刑內從輕科刑之標準，不得據為酌量減輕其刑之理由 （最高法院51年台上字第899 號判例要旨參照）。查，被告 雖於偵查及審判中均坦認犯行，然其居於主導地位，所獲不 法利益達1 萬1,000 元，縱因經濟困難、家庭生活狀況不順 遂，而為本件犯行，亦僅係其犯罪之動機、目的，以為科刑 輕重之標準而已，又販賣毒品戕害他人健康，足使施用者導 致精神障礙、性格異常，甚至造成生命危險之生理成癮性及 心理依賴性，對於社會治安有嚴重之威脅，而被告為販賣毒 品遭查獲之前男友江俊諺交保2 次乙節，乃據被告於審理中 供述在卷（見訴字卷第73頁反面），足認被告明知國家機關 對於查緝販賣毒品嚴格執行，且販賣毒品罪更係重罪，猶仍 為本件犯行，依其行為之原因及環境，在客觀上尚不足引起 一般同情，而認有可憫恕之情，是本院綜合各情，認被告販 賣第二級毒品之犯行，經前述法定減輕事由減輕其刑後，已 無法重情輕之情形，且其所犯上開犯行，亦無顯可憫恕之情 狀，故不再依刑法第59條規定遞減其刑，併予指明。 ㈢綜上所述，被告就附表編號1 至5 所示之販賣第二級毒品甲 基安非他命犯行，各應依毒品危害防制條例第17條第2 項之 規定，減輕其刑；被告就附表編號6 所示之販賣第二級毒品 甲基安非他命未遂犯行，同時有2 種減輕情形（毒品危害防 制條例第17條第2 項、刑法第25條第2 項），爰依刑法第70 條規定遞減之。
三、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知毒品戕害施用者身 心健康，一旦染癮，難以戒除，常使施用者經濟地位發生實 質改變而處於劣勢，不僅影響正常生活，且為持續獲得毒品 ，常淪為盜匪之類，足使社會施用毒品人口增加，而相對提 高社會成本，減損勞動生產力，影響社會層面至深且鉅，嚴 重破壞社會治安，向為政府嚴令禁止流通之違禁物，竟販賣 甲基安非他命以牟利，不但助長毒品泛濫，更侵蝕國家勞動
生產力，影響社會層面非淺；惟念被告犯後全然坦承犯行， 態度尚可，且無前科，有臺灣高等法院被告前案紀錄表存卷 可考，復考量本案販賣毒品次數、交易對象、販賣數量及所 獲利益等因素，末斟以被告於審理時自陳三信夜校畢業、之 前從事嬰兒用品網拍、每月收入約1 萬多元、離婚、育有2 女、大女兒小學三年級現由我母親照顧、小女兒9 個月大現 由社會局安置、之前與2 女同住（見訴字卷第75頁）之智識 程度、經濟暨生活狀況等一切情狀，就被告所犯之各罪，分 別量處如主文所示之刑。而按，刑法第51條數罪併罰定執行 刑之立法方式，採限制加重原則，亦即非以累進加重之方式 定應執行刑，本院審酌被告所犯上開各罪，犯罪時間集中於 106 年12月底至107 年1 月底，交易對象限於陳氏梅香、汪 春雷2 人，且犯罪手法相近，如以實質累進加重之方式定應 執行刑，則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反 罪責原則，復考量因生命有限，刑罰對被告造成之痛苦程度 ，係隨刑度增加而生加乘效果，而非以等比方式增加，是以 隨罪數增加遞減其刑罰之方式，當足以評價被告行為之不法 性之法理（即多數犯罪責任遞減原則），就被告所犯上開6 罪所處之刑，定應執行刑為有期徒刑6 年。
四、沒收
㈠供犯罪所用之物部分
⒈扣案之門號0000000000號行動電話1 支（含SIM 卡1 枚）， 係供被告販賣毒品所用之物（附表編號6 所示者），業據被 告於本院審理時供陳不諱（見訴字卷第10頁正、反面），且 有上開通訊監察譯文可佐，屬供被告犯罪所用之物，不問是 否為被告所有，爰依毒品危害防制條例第19條第1 項規定， 於被告所犯如附表編號6 所示之販賣第二級毒品未遂罪項下 ，宣告沒收。
⒉未扣案之門號0000000000號行動電話1 支（含SIM 卡1 枚） ，係被告所有且供販賣毒品所用之物（附表編號1 至5 所示 者），業據被告於本院審理時供陳不諱（見訴字卷第10頁） ，且有上開通訊監察譯文可佐，屬供被告犯罪所用之物，各 應依毒品危害防制條例第19條第1 項規定，於被告所犯如附 表編號1 至5 所示之販賣第二級毒品罪項下，分別宣告沒收 ，因未據扣案，是併依刑法第38條第4 項規定，諭知於全部 或一部不能沒收時，追徵其價額。
㈡犯罪所得部分
⒈扣案之現金1,000 元，係被告販賣如附表編號6 所示之甲基 安非他命予陳氏梅香所收取之價金，業據被告於偵查中供認 不諱（見偵卷第138 頁），屬被告犯罪所得，爰依刑法第38
條之1 第1 項規定，於被告所犯如附表編號6 所示之販賣第 二級毒品未遂罪項下，宣告沒收。
⒉被告販賣如附表編號1 至5 所示之甲基安非他命，每次所得 價金分別為1,000 元（1 次）、2,000 元（3 次）、3,000 元（1 次），合計1 萬元，各應依刑法第38條之1 第1 項規 定，於被告所犯如附表編號1 至5 所示之販賣第二級毒品罪 項下，分別宣告沒收，因上開犯罪所得均未據扣案，是併依 刑法第38條之1 第3 項規定，諭知於全部或一部不能沒收時 ，追徵其價額。
㈢至扣案之門號0000000000號行動電話1 支（含SIM 卡1 枚） 、K 盤1 個，被告辯稱與本案販毒犯行無關（見訴字卷第75 頁反面），且無證據證明與被告上開犯罪有關聯性，均不予 宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第2 項、第6 項、第17條第2 項、第19條第1 項，刑法第11條、第25條第2 項、第38條第4 項、第38條之1 第1 項、第3 項、第51條第5 款、第40條之2 第1 項，判決如主文。本案經檢察官許育銓提起公訴，檢察官胡詩英到庭執行職務。中 華 民 國 107 年 5 月 31 日
刑事第十二庭 審判長法 官 方錦源
法 官 陳盈吉
法 官 孫沅孝
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 107 年 5 月 31 日
書記官 顏妙芳
附錄本案所犯法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣二千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處五年以上十二年以下有期徒
刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬────┬─────┬─────┬─────────┬──────────┐
│編號│交易對象│ 交易時間 │ 交易地點 │ 交易方式 │ 宣告刑及沒收 │
├──┼────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┤
│ 1 │陳氏梅香│106 年10月│高雄市新興│尤姿文以其持用之門│尤姿文犯販賣第二級毒│
│ │ │21日11時16│區復興一路│號0000000000號行動│品罪，處有期徒刑參年│
│ │ │分許 │與六合一路│電話作為販賣毒品之│捌月。 │
│ │ │ │東南角之彩│聯絡工具，於106 年│未扣案之門號○九八一│
│ │ │ │券行前 │10月21日10時56分許│六八一三八六號行動電│
│ │ │ │ │，與陳氏梅香持用之│話壹支（含SIM 卡壹枚│
│ │ │ │ │門號0000000000號行│）及販賣毒品所得新臺│
│ │ │ │ │動電話聯繫交易第二│幣壹仟元均沒收，於全│
│ │ │ │ │級毒品甲基安非他命│部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │事宜，旋於左列時、│宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │地，以1,000 元之價│價額。 │
│ │ │ │ │格，販賣重量不詳之│ │
│ │ │ │ │第二級毒品甲基安非│ │
│ │ │ │ │他命1 包予陳氏梅香│ │
│ │ │ │ │，銀貨兩訖。 │ │
├──┼────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┤
│ 2 │陳氏梅香│106 年12月│高雄市新興│尤姿文於106 年12月│尤姿文犯販賣第二級毒│
│ │、汪春雷│27日19時30│區復興一路│27日18時50分許，以│品罪，處有期徒刑參年│
│ │ │分許 │10號「小北│上開電話與陳氏梅香│捌月。 │
│ │ │ │百貨復衡店│持用之前揭電話聯繫│未扣案之門號○九八一│
│ │ │ │」前 │交易第二級毒品甲基│六八一三八六號行動電│
│ │ │ │ │安非他命事宜，復由│話壹支（含SIM 卡壹枚│
│ │ │ │ │陳氏梅香指示前男友│）及販賣毒品所得新臺│
│ │ │ │ │汪春雷前往交易，尤│幣貳仟元均沒收，於全│
│ │ │ │ │姿文遂於左列時、地│部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │，以2,000 元之價格│宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │，販賣重量不詳之第│價額。 │
│ │ │ │ │二級毒品甲基安非他│ │
│ │ │ │ │命1 包予汪春雷，銀│ │
│ │ │ │ │貨兩訖。 │ │
├──┼────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┤
│ 3 │陳氏梅香│107 年1 月│高雄市新興│尤姿文於107 年1 月│尤姿文犯販賣第二級毒│
│ │、汪春雷│2 日19時36│區復興一路│2 日18時56分、19時│品罪，處有期徒刑參年│
│ │ │分後某時 │10號「小北│36分許，以上開電話│拾月。 │
│ │ │ │百貨復衡店│與陳氏梅香持用之前│未扣案之門號○九八一│
│ │ │ │」前 │揭電話及汪春雷持用│六八一三八六號行動電│
│ │ │ │ │之門號0000000000號│話壹支（含SIM 卡壹枚│
│ │ │ │ │行動電話聯繫交易第│）及販賣毒品所得新臺│
│ │ │ │ │二級毒品甲基安非他│幣參仟元均沒收，於全│
│ │ │ │ │命事宜，復由陳氏梅│部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │香指示前男友汪春雷│宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │前往交易，尤姿文遂│價額。 │
│ │ │ │ │於左列時、地，以3,│ │
│ │ │ │ │000 元之價格，販賣│ │
│ │ │ │ │重量不詳之第二級毒│ │
│ │ │ │ │品甲基安非他命1 包│ │
│ │ │ │ │予汪春雷，銀貨兩訖│ │
│ │ │ │ │。 │ │
├──┼────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┤
│ 4 │汪春雷 │107 年1 月│高雄市新興│尤姿文於107 年1 月│尤姿文犯販賣第二級毒│
│ │ │14日20時22│區復興一路│14日20時、20時22分│品罪，處有期徒刑參年│
│ │ │分後某時 │10號「小北│許，以上開電話與汪│捌月。 │
│ │ │ │百貨復衡店│春雷持用之前揭電話│未扣案之門號○九八一│
│ │ │ │」前 │聯繫交易第二級毒品│六八一三八六號行動電│
│ │ │ │ │甲基安非他命事宜，│話壹支（含SIM 卡壹枚│
│ │ │ │ │旋於左列時、地，以│）及販賣毒品所得新臺│
│ │ │ │ │2,000 元之價格，販│幣貳仟元均沒收，於全│
│ │ │ │ │賣重量不詳之第二級│部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │毒品甲基安非他命1 │宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │包予汪春雷，銀貨兩│價額。 │
│ │ │ │ │訖。 │ │
├──┼────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┤
│ 5 │汪春雷 │107 年1 月│高雄市新興│尤姿文於107 年1 月│尤姿文犯販賣第二級毒│
│ │ │19日23時45│區復興一路│19日23時17分、23時│品罪，處有期徒刑參年│
│ │ │分許 │10號「小北│43分許，以上開電話│捌月。 │
│ │ │ │百貨復衡店│與汪春雷持用之前揭│未扣案之門號○九八一│
│ │ │ │」前 │電話聯繫交易第二級│六八一三八六號行動電│
│ │ │ │ │毒品甲基安非他命事│話壹支（含SIM 卡壹枚│
│ │ │ │ │宜，旋於左列時、地│）及販賣毒品所得新臺│
│ │ │ │ │，以2,000 元之價格│幣貳仟元均沒收，於全│
│ │ │ │ │，販賣重量不詳之第│部或一部不能沒收或不│
│ │ │ │ │二級毒品甲基安非他│宜執行沒收時，追徵其│
│ │ │ │ │命1 包予汪春雷，銀│價額。 │
│ │ │ │ │貨兩訖。 │ │
├──┼────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┤
│ 6 │陳氏梅香│107 年1 月│高雄市新興│尤姿文以其持用之門│尤姿文犯販賣第二級毒│
│ │ │31日16時50│區復興一路│號0000000000號行動│品未遂罪，處有期徒刑│
│ │ │分許 │與六合一路│電話作為販賣毒品之│貳年。 │
│ │ │ │西南角之「│聯絡工具，於107 年│扣案之門號○九○九九│
│ │ │ │正忠排骨便│1 月31日15時37分、│七五一七八號行動電話│
│ │ │ │當店」前 │16時17分許，與陳氏│壹支（含SIM 卡壹枚）│
│ │ │ │ │梅香持用之前揭電話│及販賣毒品所得新臺幣│
│ │ │ │ │聯繫交易第二級毒品│壹仟元，均沒收。 │
│ │ │ │ │甲基安非他命事宜，│ │
│ │ │ │ │旋於左列時、地，並│ │
│ │ │ │ │先向陳氏梅香收取價│ │
│ │ │ │ │金1,000 元，惟尚未│ │
│ │ │ │ │交付毒品，即為現場│ │
│ │ │ │ │埋伏員警查獲而未遂│ │
│ │ │ │ │。 │ │
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