臺灣高等法院臺南分院刑事判決 107年度上訴字第360號
上 訴 人
即 被 告 孫當清
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺南地方法院10
6 年度訴字第1198號中華民國107 年1 月29日第一審判決（起訴
案號：臺灣臺南地方檢察署106 年度營毒偵字第248 號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、孫當清明知海洛因係第一級毒品，竟基於持有海洛因之意思 ，於民國106年8月4日下午4時許，在臺南市學甲區金甲釣蝦 場外路旁，向綽號「阿鴻」之不詳姓名成年人購入海洛因2 包（驗前總毛重0.61公克，驗前淨重0.248 公克；驗餘淨重 為0.226 公克），而無故持有之。嗣於同日下午4 時30分許 ，遇警在臺南市學甲區中洲里慈濟宮靈體寶塔前公園盤查， 孫當清見狀急忙將上開毒品置於樹上，警員發現可疑乃在樹 上取出該2 包毒品，嗣於同日下午6 時4 分對其採尿送驗呈 有甲基安非他命、可待因、嗎啡陽性反應，而查獲其於106 年8 月2 日在其住處分別施用第一、二級毒品之事實（其施 用第一、二級毒品部分，業經原審分別判處有期徒刑4 月、 3 月，其於本院審理時就施用一、二級毒品部分已撤回上訴 而確定在案）。
二、案經臺南市政府警察局學甲分局移請臺灣臺南地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、被告於上開時地持有第一級毒品海洛因2 包之事實，業據其 坦承不諱，並有搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及查獲的現 場相片可稽（見警卷第4-7 頁、第15-16 頁），復有白色粉 末2 包扣案為憑。而該白色粉末2 包（驗前總毛重0.61公克 ；驗餘淨重為0.226 公克），經送高雄市立凱旋醫院鑑驗結 果確含第一級毒品海洛因成分，有該院106 年9 月12日濫用 藥物檢驗報告（檢驗字號：高市凱醫驗字第49393 號）在卷 可憑（見偵卷第25頁），上述鑑驗結果係檢驗機關本於專業 知識及以精密儀器科學檢驗方法所得之結論，自可憑信，足 見被告自白與事實相符，堪以採信。
二、被告雖辯稱：其所持有之該2包海洛因係其於106年8月2日施 用所剩下的，此部分犯行應被施用第一級毒品的罪名所吸收 ，不應再論罪云云。惟查，被告於警詢時即供稱：該2 包毒 品是106 年8 月4 日16時在學甲金甲釣蝦場外向綽號「阿鴻
」的人所購買的等語在卷（見警卷第2 頁），於106 年8 月 4 日偵查中亦供稱：此2 包毒品不是106 年8 月2 日吸剩下 的，是今天新買的，在釣蝦場外向綽號「阿鴻」的男子購買 的等語明確（見偵卷第5 頁），於原審審理中亦坦承此部分 的犯罪無訛（見原審卷第24頁）。查，被告於警詢、偵查時 距查獲時較近，且前後所述購入毒品之情節均屬相同，並無 齬齲矛盾之處，且上開毒品若是被告在其住處施用所剩，則 於其案發時攜帶1 包外出以備自已施用為已足，無需將該2 包毒品一併攜出，由此觀之，被告於警詢、偵查所述該毒品 是於案發當日在金甲釣蝦場外向他人購買之情，應符合實情 而可採信。是其嗣後翻異前供，改稱：該毒品是其8 月2 日 吸用所剩的，此部分應被施用毒品所吸收，不應再論罪云云 ，顯係圖卸之詞，非可採信。綜上，本件事證明確，被告持 有第一級毒品犯行，已可認定，應依法論科。
三、核被告孫當清持有海洛因之行為，係犯毒品危害防制條例第 11條第1 項之持有第一級毒品罪。被告曾因施用第二級毒品 案件，經原審法院分別判處有期徒刑4 月、6 月，定應執行 有期徒刑8 月，於105 年8 月24日執行完畢等之事實，有其 前科紀錄表附卷可稽，其於刑之執行完畢後5 年之內，再犯 有期徒刑之本罪，為累犯，應加重其刑。
四、原審以被告持有第一級毒品罪證明確，因而適用毒品危害防 制條例第11條第1項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、 第47條第1項、第41條第1項前段，並審酌被告前因施用毒品 案件經觀勒及強制戒治後，復因施用毒品犯行遭追訴處罰， 竟再為本件持有毒品之犯行，顯見其戒除毒癮之意志薄弱， 暨被告坦承犯行，表示悔意等一切情狀，量處有期徒刑3 月 ，並諭知如易科罰金以新臺幣1000元折算1 日，復說明扣案 之第一級毒品海洛因2 包，應依毒品危害防制條例第18條第 1 項前段規定宣告沒收銷燬等，本院核其認事用法並無違誤 ，量刑亦稱允洽。本件被告提起上訴主張其持有毒品部分應 被其施用第一級毒品罪所吸收，不應再予以論罪而指摘原審 判決不當，為無理由，應予駁回。
五、至被告施用第一、二級毒品部分，業經其於本院撤回上訴而 確定，茲不再論述，附此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官呂舒雯提起公訴，經檢察官林志峯到庭執行職務。中 華 民 國 107 年 5 月 30 日
刑事第五庭 審判長法 官 黃國永
法 官 蔡廷宜
法 官 翁世容
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 李珍鳳
中 華 民 國 107 年 5 月 30 日
附錄本案論罪科刑條文
毒品危害防制條例第11條第1項
持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。