臺灣高等法院刑事裁定 107年度聲字第1551號
聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官
受 刑 人 張緯謙
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等檢察署107年度執聲字第657號），本院
裁定如下：
主 文
張緯謙因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑陸年肆月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人張緯謙因違反毒品危害防制條例等罪 ，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款 規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請 裁定等語。
二、按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一 者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。 得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。得易服社會勞 動之罪與不得易科罰金之罪。得易服社會勞動之罪與不得 易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請 定應執行刑者，依第51條規定定之。」，刑法第50條定有明 文，則對於裁判前所犯數罪存有該條第1項但書各款所列情 形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，不得併合處 罰之。參諸刑法總則編第七章有關數罪併罰之規定，係立法 者基於刑事政策之考量，避免數罪累計而處罰過嚴，罪責失 衡，藉此將被告所犯數罪合併之刑度得以重新裁量，防止刑 罰過苛，以保障人權；惟如受刑人所犯之數罪中有原得易科 罰金之罪者，將因合併定執行刑之他罪而產生不同之結果， 於數罪中兼有不得易科罰金之刑時，經定其應執行刑，原可 易科罰金之刑，亦不得易科罰金，於被告是否有利，仍應依 個別情狀斟別之，依上開規定，於裁判前所犯數罪兼有得易 科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定 應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與 意願，一律併合處罰之。
三、再者，法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部 性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其 範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時 ，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性 界限；法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰， 有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之 事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（參照
最高法院94年度台非字第233 號判決意旨）；而民國103 年 6 月4 日修正公布，同年月6 日施行之刑事訴訟法第370 條 增訂第2 項規定：「前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定 應執行之刑。」及第3 項規定：「第一項規定，於第一審或 第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其 應執行之刑時，準用之。」已針對第二審上訴案件之定應執 行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用，而分屬不同案 件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑， 再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此 原則之拘束，亦即另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得 較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和（最高法院 103 年度第14次刑事庭會議決議、103 年度台抗字第707 號 、第674 號裁定意旨參照）。
四、經查：
㈠受刑人張緯謙因違反毒品危害防制條例等罪，先後經臺灣新 北地方法院、臺灣士林地方法院、臺灣臺北地方法院及本院 判決確定。其中附表編號4至6所示之罪，經臺灣臺北地方法 院105年度原訴字第22號、105年度訴字第606號判決定其應 執行有期徒刑1年8月；另附表編號7至8所示之罪，亦經臺灣 新北地方法院105年度審訴字第2390號判決定其應執行有期 徒刑2年，有上開各該裁判在卷可稽。至附表編號1至3、9至 12所示得易科罰金之罪與附表編號4至8、13所示不得易科罰 金之罪，依刑法第50條第1項但書規定，本不得併合處罰， 惟有受刑人於107年5月4日撰具之「定刑聲請切結書」1份附 卷可憑（見本院卷第4頁），依同法第50條第2項規定，本件 自得依檢察官之聲請就不得易科罰金之罪與得易科罰金之罪 ，為併合定其應執行刑之裁定。
㈡茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認其聲請於法尚無 不合，並審酌受刑人如附表各罪所示刑度之外部限制（總刑 期為有期徒刑9年4月）、前述就附表編號4至6及7至8所示之 罪部分曾分別定應執行有期徒刑1年8月及2年，並考量受刑 人所犯之罪，犯罪類型、行為態樣、動機均相同或相類，責 任非難重複程度較高，以及審酌各罪之法律目的、受刑人違 反之嚴重性、所犯數罪為整體非難評價，及貫徹刑法量刑公 平正義理念之內部限制等，定其應執行之刑如主文所示。五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條 、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 107 年 5 月 28 日
刑事第十二庭 審判長法 官 劉壽嵩
法 官 賴邦元
法 官 梁耀鑌
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 宗志強
中 華 民 國 107 年 5 月 29 日