營利事業所得稅
臺北高等行政法院(行政),訴字,106年度,1731號
TPBA,106,訴,1731,20180517,1

臺北高等行政法院判決
106年度訴字第1731號
107年4月19日辯論終結
原 告　薰輝投資興業有限公司

代　表　人　趙玉華（董事）住同上
訴訟代理人　程才芳　律師
被 告　財政部臺北國稅局

代　表　人　許慈美（局長）住同上
訴訟代理人　劉淑珍
上列當事人間營利事業所得稅事件，原告不服財政部中華民國10
6年10月17日台財法字第10613933570號訴願決定，提起行政訴訟
，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
　　事實及理由
一、事實概要：原告民國101年度未分配盈餘申報，列報「項次3 」其他(含經稽徵機關核定短漏報之稅後純益)(下稱「項次3 」)新臺幣(下同)0元、「項次9」已依公司法或其他法律規 定由當年度盈餘提列之法定盈餘公積，或已依合作社法規定 提列之公積金及公益金(下稱「項次9」)0元、「項次14」其 他經本部核准之項目(下稱「項次14」)19,362,246元及「項 次22」當年度依所得稅法第66條之9第2項規定計算之未分配 盈餘(下稱未分配盈餘)負2,289,465元，嗣分別申請更正為 8,985,619元、2,573,964元、318,756元及23,165,680元， 經被告分別核定(下稱原處分)為11,878,591元、0元、0元及 28,951,372元，應補稅額578,569元，並處罰鍰1,042,336元 。原告不服，申請復查，經被告106年5月16日財北國稅法一 字第1060019750號復查決定駁回。原告不服，提起訴願，嗣 經財政部106年10月17日台財法字第10613933570號訴願決定 駁回。原告猶未甘服，遂提起本件行政訴訟。
二、本件原告主張：
㈠原告雖持有被投資公司岳竑科技股份有限公司(下稱岳竑公 司)百分之20之有表決權股份股權，惟依岳竑公司其餘百分 之80之股權均由單一公司即訴外人韋日投資有限公司（下稱 韋日公司）持有，且100年度當選之董事及監察人，均係由 韋日公司所指派，原告並未擔任亦未指派任何自然人擔任岳 竑公司之董事或監察人，益證對岳竑公司有實質影響力者為



韋日公司，縱原告公司持有岳竑公司百分之20之股權，對岳 竑公司亦無實質且重大之影響力自明，則原告自無庸採行權 益法評價對岳竑公司之股權投資。又被告104年2月25日財北 國稅內湖營所字第1040951675號函(下稱被告104年2月25日 函)並未就項次3部分進行調查詢問，亦未要求原告提出說明 或提供資料，而係由原告於104年4月2日函覆時，主動就項 次3部分自行補報「長期評價-岳竑」金額為「8,985,619元 」，則原告自動申報項次3金額8,985,619元部分，自應予免 除漏稅之處罰。
㈡項次14部分：原告就101年度未分配盈餘申報書第14項「其 他經財政部核准之項目」19,362,246元，為原告未按比例認 購自99年度起所投資之尊偉有限公司（下稱尊偉公司）之增 資，致投資比例發生變動，使投資股權淨值減少，依財務會 計準則公報第5號（下稱第5號公報）第50段之規定、財政部 97年11月28日台財稅字第000000000號函釋(下稱財政部97年 11月28日函釋)意旨，原告自得就上開投資股權淨值減少數 額19,362,246元選擇沖抵同一筆長期投資所產生之資本公積 0，不足數再沖抵原告之101年度保留盈餘，經沖抵後，原告 101年度已無未分配（保留）盈餘，自無被告所指有虛增項 次14「其他經財政部核准之項目」19,362,246元，而有短漏 報未分配盈餘及短漏稅額之情形。況財政部97年11月28日函 釋意旨並無應依序逐年沖抵之規定，財政部99年10月4日台 財稅字第09900290570號函釋(下稱財政部99年10月4日函釋) 亦非屬強制規定，自無從作為原告應依序逐年沖抵保留盈餘 之依據。又原告就此筆未按持股比例認購被投資公司增資發 行新股所產生投資股權淨值減少數19,362,246元，並未將之 沖抵87年至100年度之保留盈餘，且原告就上開年度亦已如 實報稅繳納稅款，如依被告之認定，原告應依序逐年沖抵87 年度以後之各年度保留盈餘，而不得逕行選擇沖抵101年度 之保留盈餘，將致該筆投資股權淨值減少數19,362,246元實 質上有無法沖抵之不公平情形，顯有悖於所得稅法第66條之 9所規定使未分配盈餘之計算臻於公平合理之立法意旨。 ㈢縱認原告就項次14部分有違反行政法之義務，然原告係依被 告其所提供、且於被告機關網頁上可供下載之申報營所稅表 格進行填載申報營利事業所得稅，上揭表格既未記載應先依 序沖抵前年度之保留盈餘，如有餘額始得沖抵當年度稅後盈 餘等語，原告實無預先查知之可能，原告既係依上揭表格填 載申報，自無故意或過失可言等情。並聲明：訴願決定及原 處分(含復查決定)均撤銷。
三、被告則以：




㈠項次3部分：岳竑公司股東為持股80%股權之韋日公司及持股 20%股權之原告，惟韋日公司之股東與原告之股東關係密切 ，原告稱其對岳竑公司無重大影響力，顯屬無稽。況原告於 另案(本院106年度訴字第968號)提示之被投資公司尊偉公司 為境外公司，其股權為EVER PREMIUM ENTERPRISES LIMITED 等7家公司所持有，其中除EVER PREMIUM ENTERPRISES LIMI TED外，其餘6家公司代表人均為原告之代表人趙玉華及其配 偶姚祖驤與子女姚智薰；嗣101年尊偉公司增發新股，原告 未按持股比例認購，致投資比例發生變動，使所投資股權淨 值減少，採權益法處理長期股權投資者始有適用，惟原告於 該案陳述意見書第四點，以原告雖持有尊偉公司股權僅6.62 %，惟尊偉公司董事姚祖驤為原告代表人之配偶，而認定應 仍有重大影響力，故採權益法處理尊偉公司之長期股權投資 ，足見原告對於岳紘公司及尊偉公司就有關長期股權投資之 影響力判定，採不同標準，說詞前後矛盾，實無足採。 ㈡項次14部分：依原告所提未分配盈餘加、減項目部分項次明 細表，項目7所載「公司非按比例認購被投資公司增發新股 致投資股權淨值減少，依規定以當年度稅後盈餘沖抵之金額 」，其已載明應「依規定」以當年度稅後盈餘沖抵之金額始 得沖抵，該項既屬財政部核准項目，自應參酌財政部之規定 ，而有關沖抵之規定，財政部於97年11月28日及99年10月4 日函釋已有明釋，而原告87至100年度之保留盈餘合計157,8 67,009元，大於原告未按持股比例認購被投資公司增資發行 新股，致股權淨值減少19,362,246元或其嗣後更正之318,75 6元，均不致產生保留盈餘借方餘額，而須以當年度(101)稅 後盈餘沖抵之情形，上述2函釋已行之有年，原告尚不得以 不知規定而主張免責。原告101年期初保留盈餘既已足以沖 抵未按持股比例認購被投資公司增資發行新股，致股權淨值 減少數，自無得以101年度稅後純益沖抵之理。至原告主張 係依被告所提供之表格進行填載，自無故意或過失可言乙節 ，經查101年度未分配盈餘申報書目錄並無原告所提示之「 未分配盈餘加、減項目部分項次明細表」，原告主張，顯無 足採。
㈢罰鍰部分：本件101年度未分配盈餘查核，被告已於104年2 月25日查調函請其提示案關資料供核，則本件調查基準日為 104年2月25日，原告104年4月2日申請更正，係函覆被告104 年2月25日查調函所為之更正，惟原告長期投資採成本法計 算損益，即無須於期末對長期投資評價，其採權益法於期末 對被投資公司經營成果所作長期投資之調整並無迴轉之規定 ，是原告主張其主動就「項次3」自行補報「長期評價－岳



竑」金額8,985,619元，應免予處罰乙節，核無足採。原告 未據實記載並申報系爭處分損益及虛列財政部核准之項目， 致漏報未分配盈餘，有應注意、能注意而不注意之過失，又 原告於裁罰處分核定前，已以書面承諾違章事實並願意繳清 稅款，是被告按所漏稅額2,605,840元處0.4倍罰鍰1,042,33 6元，係已考量原告違章程度所為適切之裁罰，洵屬適法允 當，並無不合等語，資為抗辯。並聲明：駁回原告之訴。四、上開事實概要欄所述之事實經過為兩造所不爭執，並有原處 分(原處分卷第219至220頁)、復查決定(原處分卷第243至25 3頁)、訴願決定(本院卷第13至25頁)、原告101年度未分配 盈餘申報書(原處分卷第4頁)、原告更正函(原處分卷第45至 53頁)等影本在卷可稽，自堪認為真正。是本件爭點厥為： 原告101年度未分配盈餘申報，被告核定應補稅額578,569元 ，並處罰鍰1,042,336元，是否適法？五、本院判斷如下：
㈠本稅部分：
1.本件應適用之法律與相關規制：
⑴行為時所得稅法第66條之9規定：「（第1項）自87年度 起，營利事業當年度之盈餘未作分配者，應就該未分配 盈餘加徵10%營利事業所得稅。（第2項）前項所稱未分 配盈餘，自94年度起，係指營利事業當年度依商業會計 法規定處理之稅後純益，減除下列各款後之餘額。…… 四、已依公司法或其他法律規定由當年度盈餘提列之法 定盈餘公積，或已依合作社法規定提列之公積金及公益 金。……十、其他經財政部核准之項目。（第3項）前 項第3款至第8款，應以截至各該所得年度之次一會計年 度結束前，已實際發生者為限。……」。
　　　⑵所得稅法施行細則第48條之10第3 項規定：「本法第66 條之9 第2 項第4 款所定之法定盈餘公積、公積金及公 益金，應以營利事業當年度盈餘實際提列數計算之。」 ⑶營利事業所得稅查核準則第2 條規定：「營利事業所得 　　 稅之調查、審核，應依稅捐稽徵法、所得稅法、所得基 本稅額條例及本準則之規定辦理，其未經規定者，依有 關法令規定辦理。營利事業之會計事項，應參照商業會 計法、商業會計處理準則及財務會計準則公報等據實記 載，產生其財務報表。至辦理所得稅結算申報時，其帳 載事項與所得稅法、所得稅法施行細則……本準則及有 關法令規定未符者，應於申報書內自行調整之。」 ⑷公司法第20條第1 項規定：「公司每屆會計年度終了， 　　應將營業報告書、財務報表及盈餘分派或虧損撥補之議



案，提請股東同意或股東常會承認。」第228 條第1 項 規定：「每會計年度終了，董事會應編造左列表冊，於 股東常會開會30日前交監察人查核：一、營業報告書。 二、財務報表。三、盈餘分派或虧損撥補之議案。」第 230 條第1 項規定：「董事會應將其所造具之各項表冊 ，提出於股東常會請求承認，經股東常會承認後，董事 會應將財務報表及盈餘分派或虧損撥補之決議，分發各 股東。」第232條第1項規定：「公司非彌補虧損及依本 法規定提出法定盈餘公積後，不得分派股息及紅利。」 ⑸行為時商業會計法第44條規定：「……具有控制能力或 重大影響力之長期股權投資，採用權益法評價。前項所 稱權益法，係指被投資公司股東權益發生增減變化時， 投資公司應依投資比例增減投資之帳面價值，並依其性 質作為投資損益或資本公積。」第58條規定：「商業在 同一會計年度內所發生之全部收益，減除同期之全部成 本、費用及損失後之差額，為該期稅前純益或純損；再 減除營利事業所得稅後，為該期稅後純益或純損。前項 所稱全部收益及全部成本、費用及損失，包括結帳期間 ，按權責發生制應調整之各項損益及非常損益等在內。 」
⑹第5號公報第6段規定：「6.投資公司持有被投資公司有 表決權之股份20%以上者，通常對被投資公司之經營、 理財及股利政策具有重大影響力。」第10段規定：「10 .權益法指被投資公司股東權益發生增減變化時，投資 公司按投資比例增減長期股權投資之帳面價值，並依其 性質作為投資損益或資本公積。」第11段規定：「11. 當投資公司對被投資公司具有控制能力，或具有重大影 響力時，採權益法評價，較能允當表達投資實況。」第 29段規定：「29.被投資公司每年發生之損益，投資公 司應……按約當持股比例認列投資損益……。」第53段 規定：「53.出售長期股權投資時，應以售價與該投資 帳面價值之差額，作為長期股權投資處分損益……。」 ⑺財政部97年11月28日函釋：「甲投資公司非按比例認購 乙公司增發新股，致投資比例發生變動，使所投資股權 淨值減少，其個別長期投資所產生之資本公積不足沖抵 ，而以保留盈餘沖抵時，……如產生保留盈餘借方餘額 ，其以當年度稅後盈餘沖抵部分，因該部分盈餘已無法 分配，依所得稅法第66條之9規定之本旨，可列為計算 當年度未分配盈餘之減除項目。」
⑻財政部99年10月4日函釋：「說明：二、營利事業依財



務會計準則第5號公報規定認列對被投資公司之長期投 資，於95年度以後年度旨揭原因產生投資股權淨值減少 數，依該公報第50段及財團法人中華民國會計研究發展 基金會87年7月16日（87）基秘字第146號函規定，維持 一貫之原則選擇沖抵同一筆長期投資或全部長期投資所 產生之資本公積，不足數再沖抵保留盈餘，並經依序沖 抵86年度以前年度保留盈餘或87年度及以後年度之保留 盈餘，其屬依序沖抵未按持股比例認股年度之上年度及 當年度稅後盈餘部分，得參照本部99年2月8日台財稅字 第09800483410號令規定，分別列為計算該上年度及當 年度應加徵10％營利事業所得稅未分配盈餘之減除項目 。」前開財政部97年11月28日及99年10月4日等函釋核 係主管機關本於所得稅法第66條之9規定所為之解釋， 並未增加法律所無之限制，更無違所得稅法立法意旨及 租稅法定主義，依司法院釋字第287號解釋意旨，應自 所解釋法律之生效日起有其適用。
2.經查，本件原告101年度未分配盈餘申報，列報「項次1-2 」當年度依商業會計法規定處理之稅後純益（下稱稅後純 益）17,072,781元、「項次14」19,362,246元、未分配盈 餘負2,289,465元（見原處分卷第4頁）。經被告於104年2 月25日以財北國稅內湖營所字第1040951675號函（下稱被 告104年2月25日函）（見原處分卷第43頁），請原告提示 前期損益調整金額負19,362,246元之明細及案關佐證資料 供核，原告於104年4月2日申請更正「項次3」為8,985,61 9元、「項次9」為2,573,964元、「項次14」為318,756元 、未分配盈餘23,165,680元，並自行繳納加徵之稅額2,30 0,160元（原告更正申報資料等見原處分卷第44至53頁） 。經被告查核結果，以：（1）「項次3」部分：原告未依 權益法計算被投資公司岳竑公司之投資帳面價值，於101 年度出售該公司股票時虛列處分成本，致漏報稅後純益11 ,878,591元，調整增列；（2）「項次9」部分：更正提列 之法定盈餘公積2,573,964元，並非次（102）年度結束前 已實際發生數，否准認列；（3）「項次14」部分：原告 原申報19,362,246元，嗣更正為318,756元，係原告99年 度未按持股比例認購被投資公司（尊偉公司）增資發行新 股致產生投資股權淨值減少數，未依序先以保留盈餘沖抵 而逕沖抵101年度稅後盈餘部分，與前揭規定未合，否准 認列。被告即據以分別核定「項次3」11,878,591元、「 項次9」0元、「項次14」0元、未分配盈餘28,951,372元 （見原處分卷第191至198頁），並核定原告應補稅額578,



569元，且對原告裁處罰鍰1,042,336元（裁處書見原處分 卷第199頁）。
3.又上開「項次3 」、「項次9 」、「項次14」等核定事項 中，因原告於「項次9」更正提列之法定盈餘公積2,573, 964元，並非次（102）年度結束前已實際發生數，與上揭 所得稅法第66條之9第3項規定不合，被告否准認列，原告 則於本院行準備程序時已表明不予爭執，此項並非本件聲 明不服之範圍（見本院卷第68頁）。然就其餘「項次3」 及「項次14」部分，經被告分別核定為11,878,591元及0 元，則為本件兩造爭執之事項。
4.本件漏報稅後純益（項次3）部分 ：
⑴經查，原告於100 年7 月20日購入岳竑公司股票120 萬 股，每股購價10元，共計購股成本1,200 萬元（原告之 長期股權投資帳載紀錄見原處分卷第80頁）。又原告對 岳竑公司持股20% ，亦有卷附岳竑公司股東名簿可稽（ 見本院卷第29頁）。
⑵按上揭商業會計法第44條規定：「……具有控制能力或 重大影響力之長期股權投資，採用權益法評價。前項所 稱權益法，係指被投資公司股東權益發生增減變化時， 投資公司應依投資比例增減投資之帳面價值，並依其性 質作為投資損益或資本公積。」及第5號公報第6段及第 29段規定：「6.投資公司持有被投資公司有表決權之股 份20%以上者，通常對被投資公司之經營、理財及股利 政策具有重大影響力。」「29.被投資公司每年發生之 損益，投資公司應……按約當持股比例認列投資損益… …。」因岳竑公司100年度經營發生虧損44,928,097元 （岳竑公司100年度本期虧損見原處分卷第108頁），原 告乃於「100年度」按前開帳務處理之規定，以「權益 法」按投資比例20%認列投資損失，並相對沖減對岳竑 公司之長期股權投資帳面價值8,985,619元（岳竑公司 100年度虧損44,928,097元×原告對岳竑公司之持股比 例20%），此亦有卷附原告之「長期股權投資」分類帳 顯示，原告早於「100年12月31日」以「第000007號傳 票」登載「長投評價─岳竑」「貸方金額」「8,985,61 9元」等權益法會計處理紀錄可稽（原告之長期股權投 資帳載紀錄見原處分卷第80頁）。
⑶再按第5 號公報第45段規定：「被投資公司發放現金股 利時，就投資公司而言，視為長期股權投資之減少。」 惟查，原告雖於100 年11月30日自岳竑公司獲配現金股 利2,892,972 元（原告之其他應收款帳載紀錄見原處分



卷第72頁），然原告漏未據以沖減長期股權投資之帳面 價值（原告之長期股權投資帳載紀錄並無沖減2,892,97 2元之紀錄，見原處分卷第80頁），以致原告對岳竑公 司應有之長期股權投資帳面價值未能允當表達，而虛列 系爭2,892,972元。
⑷嗣原告於101 年4 月及同年6 月間分別出售岳竑公司30 萬股及90萬股，以致對岳竑公司之股權投資120 萬股， 已於101年6月間即已「全數」出清（原告之長期股權投 資帳載紀錄見原處分卷第80頁），依權益法之會計處理 規定，原告於101年度期中出售岳竑公司股權當時，該 岳竑公司長期股權投資帳面價值應為121,409元（原始 購價12,000,000元－已按權益法認列100年度投資損失 8,985,619元－收回股利應按權益法沖減2,892,972元） 。惟原告無視於上述100年12月31日早已沖減對岳竑公 司之股權投資帳面價值8,985,619元之帳載紀錄，亦未 察覺上述漏未沖減帳面價值2,892,972元之疏失，於101 年4月及同年6月出售岳竑公司股權共120萬股時，逕以 原始購價12,000,000元作為出售當時之股權成本，並帳 載沖銷對岳竑公司之股權12,000,000元（原告之長期股 權投資沖銷紀錄見原處分卷第80頁），以致虛增所處分 股權之帳面價值至12,000,000元（原告列報處分成本12 ,000,000元見原處分卷第172頁），並漏報稅後純益11, 878,591元（原告列報出售股權之帳面價值12,000,000 元－應有帳面價值121,409元）。
⑸原告雖主張僅對岳竑公司持股20%，另80%為韋日公司持 有，且岳紘公司代表由韋日公司指派人員擔任，原告並 無影響力云云。惟查，韋日公司股本總額28,200,000元 ，其股東趙玉華持有韋日公司股權40.67%（11,470,000 元÷28,200,000元），趙玉華配偶姚祖驤及子女姚智韋 、姚智懷、姚智薰持有韋日公司股權44.26%〔（12,000 ,000元＋150,000元＋200,000元＋130,000元）÷28,20 0,000元〕，而姚智薰亦為韋日公司之代表人（韋日公 司之股東成員等見原處分卷第305至309頁）。亦即，趙 玉華及近親成員控制韋日公司之股權高達84.93%，且實 質控制韋日公司之經營活動。又韋日公司控制岳紘公司 股權高達80%，已如上述，且趙玉華、姚智韋、姚智薰 經韋日公司指派為岳竑公司之董事及監察人（岳竑公司 之董監事成員見本院卷第30頁），則趙玉華及近親成員 係透過韋日公司而掌控岳紘公司之經營，亦無疑義。再 者，原告股本總額24,700,000元，代表人趙玉華持有原



告股權40.49%（10,000,000元÷24,700,000元），趙玉 華配偶姚祖驤及子女姚智韋、姚智懷、姚智薰持有原告 股權44.33%〔（10,450,000元＋200,000元＋100,000元 ＋200,000元）÷24,700,000元〕，亦即，趙玉華及近 親成員對原告持股高達84.82%（原告之股東成員見原處 分卷第311頁），其等係主導原告營運活動之人，則原 告不僅可利用自身持有之岳紘公司20%股權，亦可額外 藉由趙玉華等人對岳紘公司之控制力，併同對岳紘公司 之營運產生重大影響力，至為明確。且韋日公司與原告 設籍同一地址（見原處分卷第305至311頁），岳竑公司 之股東韋日公司及原告，其股東關係密切，原告主張其 對岳竑公司無重大影響力，尚無可採。
⑹又查，原告另有投資尊偉公司股權6.62%，又尊偉公司 之股東成員尚有恆賞企業（EVER PREMIUM ENTERPRISES LIMITED，持股18.92%）、生生投資股份有限公司（持 股20.81%；代表人姚祖驤）、亞翔工程股份有限公司（ 持股33.78%；代表人姚祖驤）、韋日公司（持股6.62% ；代表人姚智薰）、懷陽投資有限公司（持股6.62%； 代表人趙玉華）、昇輝投資有限公司（持股6.62%；代 表人趙玉華）等，其中除恆賞企業外，其餘6家公司代 表人包含原告之代表人趙玉華、趙玉華配偶姚祖驤、趙 玉華子女姚智薰等人（尊偉公司之股東成員等見本院卷 第85頁及反面）。雖然原告對尊偉公司僅持股6.62%（ 未達20%），惟原告對尊偉公司之長期股權投資係採取 「權益法」作為投資股權淨值減少之會計處理方式，被 告即函詢何以原告對尊偉公司持股未達20%，卻以「權 益法」方式評價投資股權之淨值（被告函詢事項見本院 卷第88頁及反面）。原告函覆表示雖持有尊偉公司股權 僅6.62%，惟「因被投資公司尊偉有限公司該公司董事 姚祖驤，亦即為本公司負責人……之配偶，故認定應仍 有一定之重大影響力，故採用權益法處理」等語在卷可 稽（原告函覆內容見本院卷第87頁及反面）。換言之， 原告對尊偉公司雖僅持股6.62%（未達20%），然僅因尊 偉公司之董事係原告負責人趙玉華之配偶，原告即據以 認定自身對尊偉公司存有重大影響力，已如前述，則原 告既對岳竑公司持股已達20%，已符合第5號公報第6段 「投資公司持有被投資公司有表決權之股份20%以上者 ，通常對被投資公司之經營、理財及股利政策具有重大 影響力」之規定，遑論原告負責人趙玉華及其近親數人 分別擔任岳竑公司之董事及監察人職務（岳竑公司之董



監事成員見本院卷第30頁），則原告對岳竑公司之影響 力，顯然更甚於對尊偉公司所具有之重大程度。而原告 既認為自身對尊偉公司已具有重大影響力，以致所持尊 偉公司股權應按「權益法」方式評價，則攸關自身對於 岳竑公司具有更為重大之影響力及所持岳竑公司股權更 應依規定按「權益法」方式評價等情，自難推諉不知。 ⑺從而，原告主張僅對岳竑公司持股20% ，對岳竑公司並 無影響力，所持有岳竑公司之股權無須按「權益法」為 帳面價值沖減等會計處理，出售時按原始購入成本12,0 00,000元計算損益，並無漏報稅後純益云云，核與原告 知悉自身對於岳竑公司具有更為重大之影響力等上開情 節，有所齟齬，亦與原告100年12月31日早已按「權益 法」評價並沖減對岳竑公司之股權投資帳面價值8,985, 619元等前述帳載紀錄不相符合，原告前開主張，自無 足採。
5.本件虛列「其他經財政部核准之項目」（項次14）部分： ⑴按行為時所得稅法第66條之9 規定：「（第1 項）自87 年度起，營利事業當年度之盈餘未作分配者，應就該未 分配盈餘加徵10% 營利事業所得稅。（第2 項）前項所 稱未分配盈餘，自94年度起，係指營利事業當年度依商 業會計法規定處理之稅後純益，減除下列各款後之餘額 。……十、其他經財政部核准之項目。……」準此，營 利事業之未分配盈餘，應以營利事業當年度依商業會計 法規定處理之稅後純益為計算基準，再減除該條第2 項 所列各款後之餘額計算。又該條係以列舉方式，列明得 自當年度稅後純益減除項目，並於第10款規定「其他經 財政部核准之項目」，故若非屬列舉之扣減項目，復未 經財政部核准者，納稅義務人即不得將其列為計算未分 配盈餘之減除項目。又所謂「保留盈餘」乃指依公司法 第237 條規定，經股東常會同意作出「保留盈餘」之決 議，即決議「該稅後盈餘不以現金或其他資產方式分配 給股東，且不轉為資本或資本公積」，該「稅後盈餘」 才因「股東會決議」而轉換為「保留盈餘」，與「當年 度稅後盈餘」不同（最高行政法院105年度判字第652號 判決意旨參照）。
⑵再就所得稅法第66條之9 第2項第10款所定「其他經財 政部核准之項目」而言，因為未分配盈餘乃是「流量」 之概念，限於該稅捐週期產生之盈餘，若該期未分配盈 餘未課未分配盈餘稅，其在往後週期即無法再行課徵， 在此情形下如果減除事由過於寬鬆，即會造成納稅義務



人有累積盈餘不分配予股東之誘因，有違所得稅法第66 條之9之立法本旨。因此，前揭第10款所定「其他經財 政部核准之項目」，其意旨容許稅捐主管機關本於政策 衡量，決定是否核准減除。再者，所得稅法第66條之9 所稱之「當期未分配盈餘」，為「流量」概念，課過未 分配盈餘稅後，其剩餘金額即流入營利事業之「存量財 富庫」中，不會再計入往後各期之稅後盈餘中。此時如 果企業發生了新損失，而需動用到前期盈餘（財富）為 填補時，在「已課徵過未分配盈餘」之舊有盈餘仍然足 夠之情況下，在所得稅法制上對該「未加徵未分配盈餘 稅之盈餘」之規範評價，顯然是認為仍有分配予資本主 之必要，不分配該筆未分配盈餘「流量」，即有加徵10 ％未分配盈餘稅之正當性（最高行政法院106年度判字 第164號判決意旨參照）。
⑶再按財政部97年11月28日及99年10月4日函釋所定，「 公司非按比例認購被投資公司增發新股致投資股權淨值 減少，依規定以當年度稅後盈餘沖抵之金額」既屬「財 政部核准項目」（見本院卷第73至74頁），自有必要參 酌財政部前開函釋。又有關沖抵之規定，依財政部前開 97年11月28日函釋及99年10月4日函釋所定，其沖抵之 順序為：1.以資本公積沖抵（係指沖抵同一筆長期投資 或全部長期投資所產生之資本公積）；2.以保留盈餘沖 抵（係指沖抵86年度以前保留盈餘或87年度及以後年度 之保留盈餘）；3.以當年度稅後盈餘沖抵。若依序先沖 抵資本公積、保留盈餘，仍有不足，始得沖抵當年度稅 後盈餘，又當年度稅後盈餘若經沖抵，因該部分盈餘已 無法分配，即可列為當年度未分配盈餘之減除項目。反 之，於公司帳載資本公積、保留盈餘（86年度以前保留 盈餘或87年度及以後年度之保留盈餘）仍足供沖抵股權 淨值之減少時，即無沖抵「當年度稅後盈餘」之餘地， 亦無從據以將所沖抵數額列屬當年度未分配盈餘之減除 項目。
⑷經查，原告投資尊偉公司，惟101年4月30日及同年10月 30日尊偉公司辦理增資發行新股時，原告並未按持股比 例認購之，則尊偉公司新增股本時原告對尊偉公司之持 股比例即發生變動。亦即，尊偉公司於101年4月30日增 資500萬元時，原告未認購增資股份，於101年4月30日 對尊偉公司之持股由6.62%減少為5.83%，以致對尊偉公 司之股權淨值由72,165,835元減少為72,077,360元（原 告對尊偉公司之股權淨值計算表見本院卷第33頁），發



生股權淨值減少數88,475元（72,077,360元－72,165,8 35元），則原告於101年4月30日對尊偉公司之股權投資 ，其帳面價值應據以沖減88,475元（貸記「長期股權投 資」88,475元），又因原告並無帳載資本公積可供相對 沖抵，原告即沖抵帳載之既存保留盈餘（借記「保留盈 餘」88,475元），此一會計分錄事項亦有原告提示之股 權淨值計算表所載內容在卷可稽（股權淨值計算表所載 會計分錄見本院卷第33頁）。次查，原告於101年4月30 日當時，該會計年度（101年1月1日至101年12月31日） 尚未終了，無從辦理101年度「當年度稅後盈餘」之決 算（商業會計法第65條參照），遑論依公司法第228條 、第230條、第237條等規定，於「會計年度終了後」辦 理財務業務表冊之編造、股東會之召開、盈餘分派或盈 餘保留之決議等事宜，則按原告上開101年4月30日應入 帳之會計分錄所示，僅有100年度以前所累積之經決議 保留盈餘可供借記88,475元，至於101年度當期之「年 度稅後盈餘」未及依法產生決議之保留盈餘，自非可供 作為沖抵之對象，原告自難推諉不知。嗣101年10月30 日，尊偉公司再次增資1,600萬元，原告亦未參與認購 增資股份，致原告於101年10月30日當時對尊偉公司之 持股由5.83%減少為3.04%，對尊偉公司之股權淨值由69 ,564,951元減少為50,496,341元（原告對尊偉公司之股 權淨值計算表見本院卷第33頁），發生股權淨值減少數 19,068,610元（50,496,341元－69,564,951元），則原 告於101年10月30日對尊偉公司之股權投資，其帳面價 值應據以沖減19,068,610元（貸記「長期股權投資」19 ,068,610元），亦因原告並無帳載資本公積可供相對沖 抵，原告即沖抵帳載之既存保留盈餘（借記「保留盈餘 」19,068,610元），此一會計分錄事項亦有原告提示之 股權淨值計算表所載內容在卷可稽（股權淨值計算表所 載會計分錄見本院卷第33頁）。又原告於101年10月30 日應入帳減記長期股權投資時，101年度當期之「年度 稅後盈餘」未及依法產生決議之保留盈餘，並非可供作 為沖抵之對象，則原告可相對沖抵者，係100年度以前 所累積之經決議保留盈餘，原告亦難推諉不知。 ⑸從而，原告於101 年4 月及10月因未參與尊偉公司之現 金增資認股，持股比例發生變動，且連同匯率變動之累 積換算調整數205,161元（見本院卷第33頁），對該公 司之股權淨值共計減少19,362,246元（88,475＋19,068 ,610＋205,161），原告應減記「長期股權投資」帳面



價值19,362,246元，然101年度當期之「年度稅後盈餘 」未及依法產生經決議之保留盈餘，尚非可供作為沖抵 之標的，已如上述，又原告87至98年度已累積保留盈餘 達149,717,726元，99至100年度亦已累積保留盈餘共8, 149,283元（原告之資產負債表所載100年度以前所累積 之盈餘見原處分卷第183頁），已足供沖抵前開股權淨 值減少數19,362,246元，並無以往年度保留盈餘不足沖 抵之情形，則被告以原告應依序先沖抵前開100年度以 前所累積之保留盈餘，而否准原告逕以101年度稅後純 益沖抵之，尚非無據。本件原告87至100年度之保留盈 餘合計157,867,009元（見原處分卷第5頁），大於原告 未按持股比例認購被投資公司增資發行新股，致股權淨 值減少19,362,246元，不致產生保留盈餘借方餘額，而 須以當年度(101)稅後盈餘沖抵之情形，又行為時所得 稅法第66條之9立法理由，為避免營利事業藉保留盈餘 規避股東或社員之稅負，並基於實施兩稅合一制度後之 稅收損失，不應由股東以外之納稅義務人負擔，爰明定 未分配盈餘加徵10%營利事業所得稅，原告101年期初保 留盈餘既已足以沖抵未按持股比例認購被投資公司增資 發行新股，致股權淨值減少數，自無得以101年度稅後