臺灣高等法院刑事裁定 108年度聲更一字第9號
聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官
受 刑 人 張良康
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等檢察署108 年度執聲字第582 號），本
院裁定後經最高法院撤銷發回，本院更為裁定如下：
主 文
張良康犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑參年陸月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人張良康因違反毒品危害防制條例等數 罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項 聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有二裁 判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第 50條、第53條分別定有明文。再者，法律上屬於自由裁量之 事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據 法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為 外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律 秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均 不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之 刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界 限及內部性界限之拘束（參照最高法院94年度台非字第233 號判決意旨）。又民國103 年6 月4 日修正公布，同年月6 日施行之刑事訴訟法第370 條增訂第2 項規定：「前項所稱 刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑。」及第3 項規定 ：「第一項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部 上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之。」已 針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁 止原則之適用，而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告 數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執 行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束，亦即另定之執行 刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁 判宣告之刑之總和（最高法院103 年度第14次刑事庭會議決 議、103 年度台抗字第707 號、第674 號裁定意旨參照）。三、經查，本件受刑人張良康因違反毒品危害防制條例等數罪， 經臺灣新竹地方法院、臺灣桃園地方法院、本院判處如附表
編號1 至11所示之刑，均經確定在案，其中有得易科罰金之 罪（附表編號1 、3 至10）與不得易科罰金之罪（附表編號 2 、11），固合於刑法第50條第1 項但書之規定，惟受刑人 已聲請定其應執行刑，有受刑人親自簽名蓋印之調查受刑人 是否聲請定應執行刑調查表附卷可參，自應依刑法第50條第 2 項之規定，依同法第51條規定裁定定其應執行刑。茲檢察 官聲請定其應執行之刑，本院審核認其聲請於法尚無不合， 並審酌受刑人如附表各罪所示刑度之外部限制、臺灣桃園地 方法院前就附表編號5 至6 所處之刑以106 年度審簡字第40 6 號判決應執行有期徒刑6 月，以及考量各罪之法律目的、 受刑人違反之嚴重性及貫徹刑法量刑公平正義理念之內部限 制等，定其應執行之刑如主文所示。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第 1 項但書、第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 108 年 7 月 12 日
刑事第十九庭 審判長法 官 曾淑華
法 官 楊秀枝
法 官 王美玲
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。 書記官 李逸翔
中 華 民 國 108 年 7 月 12 日
附表：
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│ 編號 │ 1 │ 2 │ 3 │
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│ 罪名 │贓物 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│
│ │ │（施用一級毒品）│（施用二級毒品）│
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│ 宣告刑 │有期徒刑3月 │有期徒刑7月 │有期徒刑5月 │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│ 犯罪日期 │105年11月15日 │106年4月1日 │106年4月1日 │
├──────┼────────┼────────┴────────┤
│偵查（自訴）│臺灣新竹地方檢察│臺灣桃園地方檢察署106年度毒偵字第 │
│機關年度案號│署105年度偵第122│2118號 │
│ │49號 │ │
├─┬────┼────────┼─────────────────┤
│最│法院 │臺灣新竹地方法院│臺灣桃園地方法院 │
│後├────┼────────┼─────────────────┤
│事│案號 │106年度簡上字第 │106年度審訴字第998號 │
│實│ │45號 │ │
│審├────┼────────┼─────────────────┤
│ │判決日期│106年9月6日 │106年11月22日 │
├─┼────┼────────┼─────────────────┤
│確│法院 │同上 │同上 │
│定├────┼────────┼─────────────────┤
│判│案號 │同上 │同上 │
│決├────┼────────┼─────────────────┤
│ │確定日期│同上 │107年1月8日 │
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│是否為得易科│是 │否 │是 │
│罰金之案件 │ │ │ │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│備註 │新竹地檢106 年度│桃園地檢107 年度│桃園地檢107 年度│
│ │執字第5957號（即│執字第4096號 │執字第4097號 │
│ │桃園地檢107 年度│ │ │
│ │執助字第599 號）│ │ │
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┌──────┬────────┬────────┬────────┐
│ 編號 │ 4 │ 5 │ 6 │
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│ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│
│ │（施用二級毒品）│（施用二級毒品）│（施用一級毒品）│
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│ 宣告刑 │有期徒刑5月 │有期徒刑4月 │有期徒刑4月 │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│ 犯罪日期 │105年11月15日 │105年12月16日 │105年12月16日 │
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│偵查（自訴）│臺灣新竹地方檢察│臺灣桃園地方檢察署106年度毒偵字第 │
│機關年度案號│署106年度毒偵第 │267號 │
│ │927號 │ │
├─┬────┼────────┼─────────────────┤
│最│法院 │臺灣新竹地方法院│臺灣桃園地方法院 │
│後├────┼────────┼─────────────────┤
│事│案號 │106年度竹北簡字 │106年度審簡字第406號 │
│實│ │第637號 │ │
│審├────┼────────┼─────────────────┤
│ │判決日期│106年11月23日 │106 年12月18日（聲請書附表誤植為10│
│ │ │ │7 年12月18日 ） │
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│確│法院 │同上 │同上 │
│定├────┼────────┼─────────────────┤
│判│案號 │同上 │同上 │
│決├────┼────────┼─────────────────┤
│ │確定日期│106年12月25日 │107年1月17日 │
├─┴────┼────────┼─────────────────┤
│是否為得易科│是 │是 │
│罰金之案件 │ │ │
├──────┼────────┼─────────────────┤
│備註 │新竹地檢107 年度│桃園地檢107 年度執字第5188號 │
│ │執字第796 號（即│（編號5 、6 之罪經法院判處應執行有│
│ │桃園地檢107 年度│期徒刑6月） │
│ │執助字第940 號）│ │
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┌──────┬────────┬────────┬────────┐
│ 編號 │ 7 │ 8 │ 9 │
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│ 罪名 │贓物 │毒品危害防制條例│贓物 │
│ │ │（持有一級毒品）│ │
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│ 宣告刑 │有期徒刑4月 │有期徒刑3月 │有期徒刑6月 │
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│ 犯罪日期 │106年3月13日後之│106 年3 月6 日前│106年1月間某日 │
│ │同月間某日 │某時許至106 年3 │ │
│ │ │月6 日下午1 時30│ │
│ │ │分許為警查獲時止│ │
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│偵查（自訴）│臺灣新竹地方檢察│臺灣新竹地方檢察│臺灣桃園地方檢察│
│機關年度案號│署106年度偵字第 │署106年度偵字第 │署106年度偵字第 │
│ │6927、7479號 │11005號 │28089號 │
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│最│法院 │臺灣新竹地方法院│臺灣新竹地方法院│臺灣桃園地方法院│
│後├────┼────────┼────────┼────────┤
│事│案號 │106年度易字第995│106年度竹北簡字 │107年度桃簡字第 │
│實│ │號 │第698號 │655號 │
│審├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │判決日期│107年5月18日 │107年9月13日 │107年8月24日 │
├─┼────┼────────┼────────┼────────┤
│確│法院 │同上 │同上 │同上 │
│定├────┼────────┼────────┼────────┤
│判│案號 │同上 │同上 │同上 │
│決├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │確定日期│107年6月25日 │107年10月15日 │108年2月25日 │
│ │ │ │ │（撤回上訴） │
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│是否為得易科│是 │是 │是 │
│罰金之案件 │ │ │ │
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│備註 │新竹地檢107 年度│新竹地檢107 年度│桃園地檢108 年度│
│ │執字第4040號（即│執字第5138號（即│執字第3801號 │
│ │桃園地檢107 年度│桃園地檢107 年度│ │
│ │執助字第2668號）│執助字第3331號）│ │
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┌──────┬────────┬────────┬────────┐
│ 編號 │ 10 │ 11 │ │
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│ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ │
│ │（施用二級毒品）│（施用一級毒品）│ │
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│ 宣告刑 │有期徒刑5月 │有期徒刑8月 │ │
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│ 犯罪日期 │105年11月9日 │105年11月10日凌 │ │
│ │ │晨4時45分為警採 │ │
│ │ │尿回溯26小時內之│ │
│ │ │某時 │ │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│偵查（自訴）│臺灣桃園地方檢察│臺灣桃園地方檢察│ │
│機關年度案號│署105年度毒偵字 │署105年度毒偵字 │ │
│ │第6430號 │第6430號 │ │
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│最│法院 │臺灣高等法院 │臺灣高等法院 │ │
│後├────┼────────┼────────┼────────┤
│事│案號 │107年度上訴字第 │107年度上訴字第 │ │
│實│ │1865號 │1865號 │ │
│審├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │判決日期│107年11月28日 │107年11月28日 │ │
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│確│法院 │同上 │同上 │ │
│定├────┼────────┼────────┼────────┤
│判│案號 │同上 │同上 │ │
│決├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │確定日期│同上 │107年12月17日 │ │
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│是否為得易科│是 │否 │ │
│罰金之案件 │ │ │ │
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│備註 │桃園地檢108 年度│桃園地檢108 年度│ │
│ │執字第705 號 │執字第704 號 │ │
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