臺灣臺東地方法院民事判決 108年度訴字第78號
原 告 蕭惠瑛
訴訟代理人 王丕衍律師
被 告 黃志忠
黃蘭
黃阿時
黃阿女
黃素卿
上列當事人間請求塗銷抵押權登記等事件，本院於民國108年7月
9日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應就原告所有臺東縣○○市○○段○○○地號土地如附表編號一、二之抵押權登記，於辦理繼承登記後予以塗銷。訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
被告均經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴 訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論 而為判決。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：原告分別於民國71年12月13日、73年4月20 日以所有之臺東縣○○市○○段000地號土地（下稱系爭土 地）設定如附表編號1、2所示之抵押權（下稱系爭抵押權1 、2）予被告之被繼承人即訴外人黃竹林，系爭抵押權1、2 至108年1月，已達30餘年，依民法第880條規定，系爭抵押 權已消滅。而黃竹林已死亡，爰以黃竹林之全體繼承人為被 告，爰依民法第767條第1項中段之規定，訴請被告先就系爭 土地所設定之系爭抵押權辦理繼承登記後，再予以塗銷等語 ，並聲明：被告應將系爭抵押權辦理繼承登記後，予以塗銷 。
二、本件被告均經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民 事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一 造辯論而為判決。
三、本院之判斷：
㈠按請求權，因15年間不行使而消滅，但法律所定期間較短者 ，依其規定；消滅時效，自請求權可行使時起算，民法第12 5條、第128條前段分別定有明文。而以抵押權、質權或留置
權擔保之請求權，雖經時效消滅，債權人仍得就其抵押物、 質物或留置物取償，雖為民法第145條第1項所明定，惟抵押 權人於消滅時效完成後，如長期不實行其抵押權，不免將使 權利狀態永不確定，有害於抵押人之利益，為維持社會交易 秩序，故民法第880條特別規定：以抵押權擔保之債權，其 請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，此於抵押權自應優 先適用，而上開5年期間之性質為除斥期間，乃法定不變期 間，並無中斷或不完成之問題（最高法院53年台上字第1391 號判例、85年度台上字第646號判決意旨參照）。 ㈡原告主張之上開事實，業據其提出與所述相符之土地登記謄 本為證（見本院卷第2頁），堪信為真實。而系爭抵押權所 擔保債權之清償期分別為72年3月10日、73年7月19日，堪認 上開擔保債權之請求權至遲於87年3月10日、88年7月19日即 已罹於15年之時效而消滅，而抵押權人即黃竹林復未於5年 內實行系爭抵押權，是系爭抵押權已於因除斥期間經過而消 滅。
㈢按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1項中段亦有明文。而系爭抵押權既因除斥期間經過而 消滅，惟其設定登記未經塗銷，對於原告之所有權自有妨害 。從而，原告本於系爭土地所有人之地位，依民法第767條 第1項中段之妨害除去請求權，請求被告先辦理繼承登記後 ，將系爭抵押權登記予以塗銷，即屬有據，應予准許。四、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊防禦方法及所提證據， 於判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 108 年 7 月 30 日
民事庭 法 官 郭韶旻
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本庭提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 108 年 8 月 1 日
書記官 劉雅文
附表：
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│編號│坐落土地│設定義│抵押權人│債務人│登記日期│設定權 │擔保債權│債權存續│
│ │及建物 │務人 │ │ │及字號 │利範圍 │總金額（│期間 │
│ │ │ │ │ │ │ │新台幣）│ │
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│1 │臺東縣臺│許爽 │黃竹林 │許爽 │71年12月│全 部 │60萬元 │71年12月│
│ │東市新生│ │ │ │13日東地│ │ │10日至72│
│ │段408地 │ │ │ │所字第01│ │ │年3月10 │
│ │號土地 │ │ │ │3480號 │ │ │日 │
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│2 │臺東縣臺│許爽 │黃竹林 │許爽 │73年4月 │全 部 │70萬元 │73年4月1│
│ │東市新生│ │ │ │20日東地│ │ │9日至73 │
│ │段408地 │ │ │ │所字第00│ │ │年7月19 │
│ │號土地 │ │ │ │3961號 │ │ │日 │
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