臺灣屏東地方法院民事判決 107年度重訴字第163號
原 告 潘坤樹
訴訟代理人 蘇淑華律師
被 告 陳美宏
訴訟代理人 謝芳材
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國108 年6 月19日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告主張：伊所有如附表所示之土地及建物雖於民國85年8 月28日及86年2 月4 日為被告陳美宏設定如附表所示之第一 、第二順位抵押權登記（以下簡稱系爭抵押權），惟抵押權 擔保之債權並不存在，且系爭抵押權登記清償日期分別為85 年9 月26日、86年3 月1 日，依民法第125 條規定，抵押權 所擔保之債權請求權於100 年9 月26日、101 年3 月1 日即 因15年間不行使而告消滅，被告亦未於消滅時效完成後之5 年內實行抵押權，依民法第880 條之規定，系爭抵押權即已 消滅，該抵押權登記妨害伊之所有權行使，為此依民法第76 7 條規定，請求被告塗銷抵押權登記等語，並聲明：被告應 將附表所示之系爭抵押權登記，予以塗銷。
二、被告則以：原告於85、86年間，因工程所需陸續向伊借款並 設定系爭抵押權以供擔保，並於87年3 月26日簽訂切結書（ 下稱系爭切結書），承認所積欠之債務，表示願意負責，伊 方繼續貸與款項，總計貸與原告新臺幣（下同）2,330 萬元 。因此，系爭抵押權所擔保之借款請求權於87年3 月26日因 原告承認債務而中斷時效，消滅時效重行起算，伊於107 年 1 月10日聲請拍賣抵押物，實行抵押權，系爭抵押權即未消 滅，毋須塗銷等語，資為抗辯，並聲明：原告之訴駁回。三、兩造不爭執事項：
㈠原告於85年8 月28日將附表所示土地及建物為被告設定第一 順位擔保債權額996 萬元，權利存續期間85年8 月26日起至 85年9 月26日，清償日期85年9 月26日之抵押權。 ㈡原告於86年2 月4 日將附表所示土地及建物為被告設定第二 順位擔保債權額445 萬元，權利存續期間86年2 月1 日起至 86年3 月1 日，清償日期為86年3 月1 日之抵押權。 ㈢被告於98年2 月6 日將系爭抵押權讓與其婆婆謝吳寶蓮。 ㈣謝吳寶蓮於104 年12月18日死亡，經其繼承人謝芳材、謝宏 茂、謝惠娜於105 年10月21日將系爭抵押權讓與被告。
㈤系爭切結書是原告親自簽名並按捺指印。
㈥原告有簽發卷附之15張本票並收到卷附匯款單所示之金額。四、本件爭點為：⑴系爭抵押權有無擔保債權存在？⑵系爭抵押 權登記是否應予塗銷？
㈠本件原告雖主張系爭抵押權擔保之債權不存在云云，惟為被 告所否認，並以前詞置辯，經查，被告主張陸續貸與原告2, 330 萬元，業據其提出本票、匯款單等件為證（見卷第141 頁、第167 至187 頁），核與其所述情節相符。原告雖稱抵 押權設定登記後簽發之本票，並非抵押權擔保之範圍云云， 惟原告簽發15張本票票載發票日最早為85年8 月30日，依票 載發票日形式上觀察，原告並非全然於抵押權設定之後，方 簽發本票。而且，原告於87年3 月26日簽名並按捺指印之系 爭切結書載明：「本人（謝芳材）自1 年半之前，以超逾原 定額度1 倍之巨額資金支援潘坤樹工程上的急需，至今不但 未攤還，反而累欠更多。如今潘坤樹甚至要求本人再多次給 予巨金支援，以期盼完成工程進度，始能全身而退，並答應 自即日起所有各地工程之取款指定由本人受領…若有違背任 何情事，潘坤樹發誓割喉謝罪，以示最大愧意，特此切結！ 切結人：潘坤樹」（見卷第157 頁），原告雖稱其不知切結 書內容云云，惟其並非無智識之人，豈有簽名捺指印，竟不 知文書意旨？其既然親自簽名按捺指印，足見該切結書為真 。則以原告並不爭執本票真正並且收到匯款之款項，其亦非 全然於抵押權設定之後，方簽發本票，系爭切結書之意旨明 白，原告於簽訂切結書1 年半之前，即因工程急需，開口借 錢，核與系爭抵押權設定時間相符，已足堪認系爭抵押權擔 保之債權存在。原告主張系爭抵押權擔保之債權不存在云云 ，並無可採。
㈡按消滅時效因承認而中斷，民法第129 條第1 項定有明文。 所謂承認，乃債務人向請求權人表示承認其請求權存在之觀 念通知而言。本件原告雖又稱系爭切結書之對象為謝芳材， 並非被告，切結書內容既未記載承認債務之事，亦未記載特 定還款之金額，而係就還款方式為協議，請求權並未因其承 認債務而中斷云云，惟謝芳材與被告為夫妻，抵押權人則為 被告，謝芳材出面為其妻處理債務，事屬尋常，原告自難以 諉為不知。此外，切結書為真，已如前述，用意明顯是要取 得信任，繼續借錢，若非向被告抵押借來的款項不足以周轉 ，何須簽訂切結書？原告不曾為謝芳材設定抵押權，如非承 認本件抵押債務存在，何必指定謝芳材去領工程款？並且發 誓願割喉謝罪？是以，消滅時效因承認而中斷者，僅債務人 向請求權人表示承認其請求權存在已足，本件被告為抵押權
人，抵押權所擔保之債權存在，系爭切結書已載明舊債未還 ，繼續舉債之意旨，足堪認原告已承認系爭抵押權所擔保之 借款請求權存在，否則不致於謝芳材面前，強調舊債未清， 繼續舉債，並且協議還款方式，若有違背，發誓願割喉謝罪 。因此，被告主張系爭抵押權所擔保之借款請求權於87年3 月26日因原告承認債務而中斷時效，消滅時效重行起算，即 屬可採。故15年消滅時效算至102 年3 月26日方屬完成，被 告則於107 年1 月10日聲請拍賣抵押物，實行抵押權，有聲 請狀戳章、裁定確定證明書等件可參（見卷第165 頁、第13 5 頁），其於消滅時效完成後5 年內實行抵押權，系爭抵押 權即未因除斥期間經過而消滅，原告主張系爭抵押權已告消 滅云云，尚無可採。
五、綜上所述，系爭抵押權擔保之債權存在，系爭抵押權亦未消 滅，即未妨害原告之所有權。從而，原告依民法第767 條規 定，請求被告塗銷如附表所示之系爭抵押權登記，為無理由 ，應予駁回。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 108 年 7 月 10 日
民事第一庭 法 官 陳威宏
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
中 華 民 國 108 年 7 月 10 日
書記官 鄭珮瑩
附表：
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│編號│不動產標示│抵押權│擔保債權│收件年期、字號│權利│存續期間 │義務人│
│ │ │人 │總金額 │、登記日期 │範圍│ │ │
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│1 │內埔鄉犁頭│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│1192│85年8 月26│潘坤樹│
│ │鏢段291 地│ │ │081920號。105 │/186│日至85年9 │ │
│ │號土地 │ │ │年10月21日登記│7 │月26日 │ │
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│2 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│3 │內埔鄉犁頭│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│1/2 │85年8 月26│潘坤樹│
│ │鏢段291 之│ │ │000000 號。105│ │日至85年9 │ │
│ │1 地號土地│ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│4 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│5 │內埔鄉犁頭│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│全部│85年8 月26│潘坤樹│
│ │鏢段291 之│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │2 地號土地│ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│6 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│7 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段324 地│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │號土地 │ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│8 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│9 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段325 地│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │號土地 │ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│10 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│11 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段326 地│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │號土地 │ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│12 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│13 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段326 之│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │1 地號土地│ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│14 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│15 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段326 之│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │2地號土地 │ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│16 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│17 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段327 地│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │號土地 │ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│18 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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│19 │內埔鄉上龍│陳美宏│996萬元 │105 年潮登字第│同上│85年8 月26│潘坤樹│
│ │泉段9 建號│ │ │081920號。105 │ │日至85年9 │ │
│ │建物 │ │ │年10月21日登記│ │月26日 │ │
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│20 │同上 │陳美宏│445萬元 │105 年潮登字第│同上│86年2 月1 │潘坤樹│
│ │ │ │ │000000 號。105│ │日至86年3 │ │
│ │ │ │ │年10月21日登記│ │月1日 │ │
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