臺灣高雄地方法院刑事判決 108年度審易字第682號
聲 請 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 呂建達
陳韋玲
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（107年度偵字第13539、13540、14386、14387號），本
院認不宜以簡易判決處刑（簡易案件案號：107年度簡字第4035
號），改行通常程序審理，判決如下：
主 文
本件公訴不受理。
扣案之第一級毒品海洛因參小包（含包裝袋參只，驗餘淨重合計貳點玖壹公克）、甲基安非他命貳小包（含包裝袋貳只，驗後淨重合計貳點貳壹壹公克）、摻有第一級毒品海洛因成分之香菸參支，均沒收銷燬。
理 由
一、聲請簡易判決處刑意旨係以：被告呂建達、陳韋玲明知海洛 因、甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、 第2款之第一級、第二級毒品，不得持有，竟基於持有第一 級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意，分別於民 國107年7月11日凌晨3時許在高雄市○○區○○街○○○○ 路00巷○○○○號「志誠」之男子以新臺幣（下同）1萬2千 元購買第一級毒品海洛因半錢、107年7月11日某時在高雄市 ○○路○○○○○○○○號「兄弟」之男子以4千元購買第 二級毒品甲基安非他命1錢後，共同持有之。嗣於107年7月 11日11時25分許，為警持搜索票前往渠等位於高雄市○○區 ○○○路00巷00號5樓住處執行搜索，並扣得海洛因3小包（ 驗餘淨重共2.91公克）、甲基安非他命2小包（驗後淨重分 別為2.064公克、0.147公克）、藥剷、磅秤、夾鍊袋、吸食 器、摻有第一級毒品海洛因香菸3支等物，始悉上情。因認 被告係犯毒品危害防制條例第11條第1項持有第一級毒品、 第11條第2項持有第二級毒品罪嫌等語。
二、按起訴之程序違背規定者，法院應諭知不受理之判決，並得 不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第307條分 別定有明文。另依毒品危害防制條例第20條第1項規定，犯 第10條之罪者，檢察官應聲請法院裁定，令被告入勒戒處所 觀察、勒戒，其期間不得逾2月，是初次犯施用毒品者，檢 察官應依毒品危害防制條例第20條第1項之規定，先聲請法 院裁定入勒戒處所觀察勒戒，而不得逕行起訴。又持有毒品 之低度行為，應為施用毒品之高度行為所吸收，二者乃實質 上一罪，則如被告施用毒品犯行部分依上開規定應先行觀察 勒戒者，其被施用毒品所吸收之持有毒品犯行，亦不得另行 起訴（最高法院98年度台非字第302號判決意旨參照）。三、經查：
㈠被告呂建達於107年7月10日晚上11時施用海洛因1次，於107 年7月6、7日某時許施用甲基安非他命1次；被告陳韋玲於 107年7月10日晚上11時許施用海洛因1次，107年7月7日、8 日某時許施用甲基安非他命1次，施用後所剩餘毒品第一級 毒品海洛因3小包（驗餘淨重共2.91公克）、第二級毒品甲 基安非他命2小包（驗後淨重分別為2.064公克、0.147公克 ）於107年7月11日在上揭地點經查扣，業經被告於本院訊問 時坦認在卷（本院簡字卷，下簡稱院卷，第42-43頁），並 有搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣案物照片、法務部調 查局濫用藥物實驗室107年10月11日調科壹字第00000000000 號鑑定書、高雄市立凱旋醫院107年10月17日高市凱醫驗字 第55568號濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可稽（高市警刑大 偵3字第10771624800號卷，下稱警一卷第52、56、60頁；臺 灣高雄地方檢察署107年度偵字第13539號卷，下稱偵一卷第 23-24頁）。而被告2人於107年7月11日遭查獲後，經採尿送 驗，因檢驗結果均呈可待因、嗎啡；安非他命、甲基安非他 命陽性反應，檢察官乃認被告二人施用第一級、第二級毒品 ，以107年度毒偵字第3110、3111號聲請觀察、勒戒，經本 院各以107年度毒聲字第369、370號裁定准予觀察、勒戒， 此有前揭裁定（院卷第9 -10頁）及臺灣高等法院被告前案 紀錄表在卷可參，此部分之事實，堪以認定。
㈡被告呂建達雖於警詢時供稱：所持有毒品係於107年7月11日 凌晨3時許在高雄市○○區○○街○○○○路00巷○○○○ 號「志誠」之男子以1萬2千元購買第一級毒品海洛因半錢； 107年7月11日凌晨3點多在高雄市○○路○○○○○○○○ 號「兄弟」之男子以4千元購買第二級毒品甲基安非他命1錢 等語（警一卷第4-5、9頁）；被告陳韋玲則於警詢時供稱： 向「志誠」購買毒品之金錢是我們二人一起出的等語（警一
卷第49頁）；並於偵查中同稱；扣案毒品乃我們二人共同持 有的等語（偵一卷第8頁）。然被告二人於偵查中、本院訊 問時均辯稱：扣案毒品乃施用後所剩餘等語（偵一卷第8頁 、院卷第43頁），而卷內並無證據證明被告於本案施用毒品 後有另行購入扣案毒品之行為，是被告呂建達先前於警詢時 所述購買毒品時間之自白並無補強證據，自無從認定被告於 施用後有另一次購入毒品而持有之行為，應予認定被告持有 扣案毒品乃施用後所剩餘。
㈢而被告上揭持有施用後剩餘之海洛因、甲基安非他命之行為 ，檢察官認其另犯毒品危害防制條例第11條第1項、第2項持 有第一級、第二級毒品罪嫌，於107年11月13日聲請簡易判 決處刑，有本院收狀章戳在卷可稽（院卷第1頁）。惟被告 於上揭時、地持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非 他命之行為，係其施用第一級、第二級毒品犯行之低度行為 ，應為施用之高度行為所吸收，二者為實質上一罪，被告施 用毒品行為既依法令入勒戒處所觀察、勒戒，檢察官於107 年11月13日就被告之持有毒品上開行為，另行聲請簡易判決 處刑，係屬違背起訴之程序規定，本院爰不經言詞辯論，依 法逕為不受理判決之諭知。
四、扣案之粉塊狀檢品3包、白色結晶2包，經送鑑定後，分別含 有第一級毒品海洛因成分，合計驗餘淨重2.91公克；第二級 毒品甲基安非他命成分，驗後淨重各2.064公克、0.147公克 合計2.211公克，此有前開鑑定書在卷可稽（偵一卷第23-24 頁），另扣案之香菸3支，經鑑定結果，均呈第一級毒品海 洛因陽性反應乙節，有高雄醫學大學附設中和紀念醫院檢驗 報告在卷可佐（院卷第28-30頁），依刑法第40條第2項、毒 品危害防制條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬之。據上論斷，應依刑事訴訟法第452 條、第303 條第1 款、第307條、毒品危害防制條例第18條第1 項前段，刑法第40條第2 項，判決如主文。
中 華 民 國 108 年 6 月 18 日
刑事第六庭 法 官 陳美芳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 108 年 6 月 18 日
書記官 林孝聰