臺灣高等法院臺中分院刑事判決 108年度上訴字第887號
上 訴 人
即 被 告 洪時偉
選任辯護人 慶啟羣律師（法扶律師）
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺中
地方法院107年度訴字第3018號，中華民國108年3月19日第一審
判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署107年度偵字第27661號）
，提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、乙○○明知大麻係毒品危害防制條例所公告列管之第二級毒 品，不得製造，竟基於製造第二級毒品大麻之犯意，於民國 107年1月底向真實姓名年籍不詳之外國籍男子「ANDY」取得 大麻種子2顆，上網查詢種植大麻之方式，並購買栽種及製 造大麻之土壤、器具後，自107年1月底、2月初起即在嘉義 市○○路000號、嘉義市○區○○路0段000號5樓C室等處， 備妥電扇燈具、溫度計、風扇、澆水設備及大麻營養素等栽 種設備，再將上開大麻種子播種待冒芽成株，並插支再種植 ，期間並定期施以水分、肥料，以所架設之燈具照射，待大 麻成株開花，以此方法栽種大麻作物，待大麻葉掉落，收集 放置房間自然乾燥，待要施用時再將之研磨。嗣經警於107 年9月26日14時22分持臺灣臺中地方法院法官核發之搜索票 至乙○○前揭居所搜索，扣得大麻植株4株、大麻葉1包（驗 餘淨重6.34公克）、大麻花5包（驗餘淨重42.72公克）、大 麻花殘渣1盒（驗餘淨重0.17公克）、大麻煙2支（菸捲總重 1.33公克，起訴書誤載為0.17公克，應予更正）、研磨器1 個、電子菸彈1顆、菸彈1顆、菸彈盒5顆、捲菸紙1盒、捲菸 器1個、空包裝袋1包、真空保鮮機、電風扇1臺、電燈組1包 、電燈組（含2燈泡）1組、電燈組（含1燈泡）1組、營養液 1瓶、必達通用肥1罐、富寶100根催芽劑1包、培養土1包、 磅秤2臺、利型劑1瓶、培養土1桶、培養土1包、澆水用具2 個、除濕機1臺、溫度計1支、筆記本1本、出租單1份、PH儀 1臺、花盆1批、iPhone手機2臺（IMEI碼分別為00000000000 0000、000000000000000號）等物後，又在乙○○所使用之 8423-D8號自用小客車內查獲磅秤1臺、大麻霧化器1臺、收 割刀1把（詳如附表一、二、三所示），因而查悉上情。
二、案經臺灣臺中地方檢察署檢察官指揮臺中市政府警察局少年 警察隊報告該署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力方面：
一、本判決所引用被告以外之人於審判外所為之言詞或書面陳述 之證據能力，檢察官、被告及其辯護人就該等陳述之證據能 力，未於言詞辯論終結前聲明異議，依刑事訴訟法第159條 之5第1項、第2項規定，視為同意作為證據，且本院審酌該 言詞或書面陳述作成時並無不法之情事，認為適當，自得採 為認定本案之證據。其餘引用之非供述證據，均與本案犯罪 待證事實具有證據關聯性，且無證據證明有何違法取證之情 事，並經依法踐行調查證據程序，亦得為本案之證據使用。二、另被告之辯護人於本院審理程序雖爭執證人A1警詢陳述及與 本案無關物證之證據能力（見本院卷第90頁），然本判決並 未援引A1之警詢陳述及與本案無關之物證，作為被告有罪認 定之論據，故不贅敘此部分之證據能力。
貳、實體認定部分：
一、上揭犯罪事實，業據被告乙○○於偵查、原審及本院審理時 均坦承不諱，並有臺灣臺中地方法院107年聲搜字第1604號 搜索票、臺中市政府警察局少年警察隊搜索扣押筆錄及扣押 物品目錄表、臺中市政府警察局少年警察隊勘察採證同意書 、臺中市政府警察局少年警察隊委託鑑驗尿液代號與真實姓 名對照表、GOOGLE地圖（被告乙○○查獲位置）、查獲現場 照片10張、臺中市政府警察局第五分局刑案現場勘察報告、 現場照片126張、臺中市政府警察局少年警察隊107年度保管 字第4261號扣押物品清單、臺中市政府警察局少年警察隊10 7年度毒保字第519號扣押物品清單、扣案毒品照片11張、被 告乙○○之手機內畫面截圖9張、臺中市政府警察局少年警 察隊107年度保管字第4349號扣押物品清單、法務部調查局 濫用藥物實驗室107年10月24日調科壹字第10723026080號鑑 定書（扣案如附表一所示之物，經檢驗均含有第二級毒品大 麻成分）等在卷可稽（見偵卷第22至30、35、36、83至88、 113至148、151至154、158至169、173至180、188、189頁） ，此外，附有如附表二所示之物扣案可資佐證。足認被告之 任意性自白與事實相符，並有上開證據足認佐證，自堪信為 真實，應依法論罪科刑。
二、毒品危害防制條例第4條製造毒品罪之「製造」，係指就原 料、元素予以加工，使成具有特定功效之成品者而言，除將 非屬毒品之原料加以化合而成毒品外，尚包括將原含有毒品 物質之物，予以加工改製成適合施用之毒品情形在內。毒品
危害防制條例第2條第2項第2款所列之第二級毒品大麻，係 指長成之大麻植株之花、葉、嫩莖，經乾燥後適合於施用之 製品而言。故對大麻植株之花、葉、嫩莖，以人工方式予以 摘取、蒐集、清理後，再利用人為、天然力或機器設備等方 法，以風乾、陰乾、曝曬或烘乾等方式，使之乾燥，亦即以 人為方式加工施以助力，使之達於易於施用之程度，自屬製 造大麻毒品之行為（最高法院102年度台上字第2465號刑事 判決意旨參照）。本案被告乙○○將其栽種成株之大麻葉予 以蒐集、乾燥，使成易於施用之大麻煙草之製程，與類如第 二級毒品甲基安非他命猶需以鹽酸麻黃素為原料，經氯化、 氫化及純化等化學反應始能合成之加工方式難易、繁簡雖有 所別，但此乃毒品產出流程之本質不同，自不能以加工方式 較為簡單、未經化學合成，即謂非屬「製造」毒品。況上開 製造毒品罪之構成要件，並未就行為人所製造之毒品所含成 分、比例、純度、品質等節予以限定，是僅需所加工製造完 成之物品確含有該種毒品之成分，達於易於施用之程度，即 應認製造該種毒品之行為已然完成，而應論以既遂犯。至於 被告上訴意旨指摘本件大麻葉係自然掉落，被告是否有以人 為方式加以施以助力，而屬「製造」毒品，此部分尚有疑義 云云，惟被告於警詢、偵查中已自承其將掉落之大麻葉，蒐 集並乾燥，打算作為吸食使用乙節（見偵卷第15頁反面、第 101頁反面），其將大麻葉集中並乾燥之方式既係屬透過人 為方式加工施以助力，而使大麻葉達到易於吸收程度，顯該 當於製造大麻毒品之行為甚明，被告上開所述，容有誤會。 因而，核被告乙○○所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2 項之製造第二級毒品大麻罪。被告為製造大麻而持有大麻種 子、大麻葉、大麻煙、大麻花等，其意圖製造第二級毒品而 栽種大麻之低度行為，均為製造大麻之高度行為所吸收，不 另論罪。
三、按毒品危害防制條例第17條第2項關於「犯第4條至第8條之 罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」之規定，旨在獎 勵犯罪人之悛悔，同時使偵查或審判機關易於發現真實，以 利毒品查緝，俾收防制毒品危害之效；故不論該被告之自白 ，係出於自動或被動、簡單或詳細、一次或多次，並其自白 後有無翻異，苟其於偵查及審判中均有自白，即應依法減輕 其刑（參最高法院98年度台上字第6928號判決意旨）。經查 ：被告於偵查中坦承製造大麻（見偵卷第101頁反面），於 原審、本院審理時亦坦承犯行（見原審卷第84頁、本院卷第 99頁），觀之上揭判決意旨，被告所為上開犯行，已符偵審 自白之要件，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減
輕其刑。
四、辯護人於本院為被告主張：被告僅為供自己施用故試行栽種 ，然被告栽種大麻僅有四株，其中二株僅達出苗程度，另二 株則均尚未開花，故被告所製造之毒品規模甚小，且被告犯 坦承犯行態度良好，被告未將製造之毒品外流而造成更大危 害，請求依刑法第59條規定減輕其刑等語。惟按刑法第59條 之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境等等，在 客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期尤嫌 過重者，始有其適用（最高法院45年台上字第1165號判例要 旨參照）。而毒品戕害國人健康，嚴重影響社會治安，故政 府立法嚴禁販賣毒品，並以高度刑罰來遏止毒品氾濫之問題 ，被告製造第二級毒品大麻之數量雖不多，然其所為在客觀 上並不會引起一般同情，且製造第二級毒品大麻法定刑度較 諸製造、販賣第一級毒品罪為輕，而本案被告又有毒品危害 防制條例第17條第2項之減輕事由，是以被告所犯製造第二 級毒品大麻之犯行，依前開規定減輕後，其法定最低刑度已 可量至有期徒刑3年6月，已無客觀上足以引起一般同情，顯 可憫恕，科以最低度刑猶嫌過重之情形，故被告本件犯行並 無適用刑法第59條規定之餘地。
五、原審法院因認被告之罪證明確，適用刑事訴訟法第299條第1 項前段、毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第1 8條第1項前段、第19條第1項等規定，並以行為人之責任為 基礎，審酌被告種植大麻對於社會治安危害亟高，對法益侵 害危險不輕，原應予嚴懲，惟考量其犯後坦承犯行態度，尚 無積極證據足資證明被告已將製造大麻毒品外流而造成實際 危害，及被告之智識程度、家庭經濟狀況勉持等一切情狀， 量處被告有期徒刑3年8月，復敘明宣告沒收與不予宣告沒收 之事由（詳如後述），核其認事用法均無違誤，量刑亦屬妥 適，應予維持。被告上訴請求從輕量刑，其上訴並無理由， 應予以駁回。
六、沒收部分之說明：
㈠查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之 器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害 防制條例第18條第1項前段定有明文。扣案如附表一所示之 物，經檢驗均含第二級毒品大麻成分，有法務部調查局濫用 藥物實驗室107年10月24日調科壹字第10723026080號鑑定書 在卷為證（見偵卷第189頁），足認上開扣案物為第二級毒 品大麻無訛，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規 定，宣告沒收銷燬之。
㈡犯毒品危害防制條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14
條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪 行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項亦 定有明文。
⒈扣案如附表二編號1至11、15所示之物，均為被告所有，且 係供其栽種、製造第二級毒品大麻所用之物，此據被告供述 在卷（見偵卷第13至14頁、第101頁正反面、原審卷第83頁 ），均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收 。
⒉扣案如附表二編號12所示之鐵製澆水用具1個，被告於警詢 時供稱：該澆水用具是替大麻澆水使用（見偵卷第13頁反面 ），原審審理時則改稱：該鐵製澆水用具，是用來神明拜拜 用的（見原審卷第83頁）。然查，現場查扣2個澆水用具， 其一為有噴頭裝置的噴灑器（如偵卷第141頁反面照片所示 ），另一則為鐵製、有長嘴的茶壺（如偵卷第141頁下方照 片所示），兩者功用不同，用於替大麻澆水效果亦不同，故 被告於警詢時供稱兩者均用於替大麻澆水使用，較為可信， 堪認係供被告犯本案製造第二級毒品大麻所用之物，應依毒 品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收。 ⒊扣案如附表二編號13所示之溫度計1支，被告於警詢時供稱 ：溫度計就是把溫度控制在攝氏21度至28度，以利大麻生長 及之前養魚控制水溫用（見偵卷第13頁反面），原審審理時 則改稱：是之前養魚用的（見原審卷第83頁）。然查，該溫 度計於查獲當時，係放在床邊櫃子上（如偵卷第143頁反面 照片所示），若非經常使用，豈需放置在醒目且隨手可取得 之處？故被告於警詢時供稱用於控制溫度，以利大麻生長， 較為可信，堪認係供被告犯本案製造第二級毒品大麻所用之 物，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收。 ⒋扣案如附表二編號14所示之筆記本1本，被告於偵訊時供稱 ：筆記本是上課用，也有記錄大麻施肥時間（見偵卷第101 頁反面），原審審理時則改稱：是記錄用，可能與本案無關 （見原審卷第83頁），本院認偵訊時所述：也有記錄大麻施 肥時間，較為可信，堪認係供被告犯本案製造第二級毒品大 麻所用之物，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣 告沒收。
㈢至扣案如附表三所示之物，被告供稱與本案之製造第二級毒 品行為均無關（見偵卷第13至14頁、第101頁正反面、原審 卷第82頁反面至第83頁），本院查無證據證明該扣案物與被 告本案犯行相關，爰均不併為沒收之諭知，附此說明。據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官黃鈺雯提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 6 月 20 日
刑事第六庭 審判長法 官 姚 勳 昌
法 官 胡 宜 如
法 官 許 冰 芬
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳 怡 芳
中 華 民 國 108 年 6 月 20 日
附表一：應沒收銷燬之物
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│編號│物品名稱/數量 │重量 │ 備 註 │
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│1 │大麻葉壹包（送驗│淨重陸點參肆公克（驗│1.原編號10即107年度毒保 │
│ │檢體名稱：煙草檢│餘淨重陸點參肆公克，│ 字第519號扣押物品清單 │
│ │品壹包） │空包裝重拾參點伍貳公│ 之編號1（見偵卷第158頁│
│ │ │克） │ ）。 │
│ │ │ │2.經法務部調查局濫用藥物│
│ │ │ │ 實驗室107年10月24日調 │
│ │ │ │ 科壹字第10723026080號 │
│ │ │ │ 鑑定書檢驗含第二級第24│
│ │ │ │ 項毒品大麻成分（見偵卷│
│ │ │ │ 第189頁）。 │
│ │ │ │3.如偵卷第159頁照片所示 │
│ │ │ │ 。 │
├──┼────────┼──────────┼────────────┤
│2 │大麻花殘渣壹盒（│淨重零點壹柒公克（驗│1.原編號15即107年度毒保 │
│ │送驗檢體名稱：煙│餘淨重零點壹柒公克，│ 字第519號扣押物品清單 │
│ │草檢品壹盒） │空包裝重參伍點參參公│ 之編號3（見偵卷第158頁│
│ │ │克） │ ）。 │
│ │ │ │2.經法務部調查局濫用藥物│
│ │ │ │ 實驗室107年10月24日調 │
│ │ │ │ 科壹字第10723026080號 │
│ │ │ │ 鑑定書檢驗含第二級第24│
│ │ │ │ 項毒品大麻成分（見偵卷│
│ │ │ │ 第189頁）。 │
│ │ │ │3.如偵卷第161頁照片所示 │
│ │ │ │ 。 │
├──┼────────┼──────────┼────────────┤
│3 │大麻花伍包（送驗│合計淨重肆貳點柒參公│1.原編號11、16至19即107 │
│ │檢體名稱：煙草檢│克（驗餘淨重肆貳點柒│ 年度毒保字第519號扣押 │
│ │品壹盒、煙草檢品│貳公克，空包裝總重參│ 物品清單之編號2、4至7 │
│ │壹罐及煙草檢品參│陸陸點壹肆公克） │ （見偵卷第158頁）。 │
│ │包） │ │2.經法務部調查局濫用藥物│
│ │ │ │ 實驗室107年10月24日調 │
│ │ │ │ 科壹字第10723026080號 │
│ │ │ │ 鑑定書檢驗均含第二級第│
│ │ │ │ 24 項毒品大麻成分（見 │
│ │ │ │ 偵卷第189頁）。 │
│ │ │ │3.如偵卷第160、162至165 │
│ │ │ │ 頁照片所示。 │
├──┼────────┼──────────┼────────────┤
│4 │大麻煙貳支（送驗│煙捲總重壹點參參公克│1.原編號23即107年度毒保 │
│ │檢體名稱：煙捲檢│ │ 字第519號扣押物品清單 │
│ │品貳支） │ │ 之編號8（見偵卷第158頁│
│ │ │ │ ）。 │
│ │ │ │2.經法務部調查局濫用藥物│
│ │ │ │ 實驗室107年10月24日調 │
│ │ │ │ 科壹字第10723026080號 │
│ │ │ │ 鑑定書檢驗均含第二級第│
│ │ │ │ 24 項毒品大麻成分（見 │
│ │ │ │ 偵卷第189頁）。 │
│ │ │ │3.如偵卷第166頁照片所示 │
│ │ │ │ 。 │
├──┼────────┼──────────┼────────────┤
│5 │大麻植株肆株（送│未秤重量。 │1.原編號24、25各1株，編 │
│ │驗檢體名稱：植株│ │ 號26有2株即107年度毒保│
│ │檢品肆株） │ │ 字第519號扣押物品清單 │
│ │ │ │ 之編號9至11（見偵卷第1│
│ │ │ │ 58頁反面）。 │
│ │ │ │2.經法務部調查局濫用藥物│
│ │ │ │ 實驗室107年10月24日調 │
│ │ │ │ 科壹字第10723026080號 │
│ │ │ │ 鑑定書檢驗均含第二級第│
│ │ │ │ 24 項毒品大麻成分（見 │
│ │ │ │ 偵卷第189頁）。 │
│ │ │ │3.如偵卷第167至169頁照片│
│ │ │ │ 所示。 │
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附表二：應沒收之物
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│編號│物品名稱/數量 │ 備 註 │
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│1 │電風扇壹臺 │讓空氣循環，通風降溫用。│
├──┼──────────┼────────────┤
│2 │電燈組壹組 │提供大麻光源。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│3 │電燈組（含貳燈泡）壹│提供大麻光源。 │
│ │組 │ │
├──┼──────────┼────────────┤
│4 │電燈組（含壹燈泡）壹│提供大麻光源。 │
│ │組 │ │
├──┼──────────┼────────────┤
│5 │營養液壹瓶 │種植大麻植株所用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│6 │必達通用肥壹罐 │種植大麻植株所用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│7 │富寶100根催芽劑壹包 │種植大麻植株所用。 │
│ │ │富寶100根為品名，即催芽 │
│ │ │劑，此扣押物為壹包，原判│
│ │ │決誤列為2項物品，容屬誤 │
│ │ │會，於此說明並逕予更正。│
├──┼──────────┼────────────┤
│8 │培養土壹包 │種植大麻植株所用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│9 │培養土壹桶 │種植大麻植株所用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│10 │培養土壹包 │種植大麻植株所用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│11 │澆水用具壹個 │替大麻澆水使用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│12 │鐵製澆水用具壹個 │替大麻澆水使用。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│13 │溫度計壹支 │把溫度控制在攝氏21度至28│
│ │ │度，以利大麻生長（見偵卷│
│ │ │第13頁反面）。 │
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│14 │筆記本壹本 │記錄大麻施肥時間。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│15 │花盆壹批 │種植大麻植株所用。 │
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附表三：毋庸宣告沒收之物
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│編號│物品名稱/數量 │ 備 註 │
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│1 │磅秤1台 │購買大麻時，曾用於秤大麻│
│ │ │，與本案種植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│2 │研磨器1個 │研磨大麻供施用所用，與本│
│ │ │案種植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│3 │煙彈（內有大麻葉）1 │施用大麻之工具，與本案種│
│ │顆 │植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│4 │煙彈盒5顆 │施用大麻之工具，與本案種│
│ │ │植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│5 │捲菸紙1盒 │施用大麻之工具，與本案種│
│ │ │植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│6 │捲菸器1個 │施用大麻之工具，與本案種│
│ │ │植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│7 │空包裝袋1包 │購買大麻剩下的袋子，與本│
│ │ │案種植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│8 │真空保鮮機1個 │將大麻做真空以保鮮，與本│
│ │ │案種植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│9 │利型劑1瓶 │車用密封膠條，與本案種植│
│ │ │大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│10 │磅秤1台 │購買大麻時，曾用於秤大麻│
│ │ │，與本案種植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│11 │除濕機1臺 │冬天除濕用，與本案種植大│
│ │ │麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│12 │出租單1份 │房屋租賃契約，與本案種植│
│ │ │大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│13 │PH儀1臺 │測量魚缸內水質使用，與本│
│ │ │案種植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│14 │電子煙彈1顆（用罄） │施用大麻之工具，與本案種│
│ │ │植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│15 │iPhone手機1臺（IMEI │與朋友聯繫使用，與本案種│
│ │碼為000000000000000 │植大麻無關。 │
│ │、含0000000000門號 │ │
│ │SIM卡1張） │ │
├──┼──────────┼────────────┤
│16 │iPhone手機1臺（IMEI │與朋友聯繫使用，與本案種│
│ │碼000000000000000號 │植大麻無關。 │
│ │、含0000000000門號 │ │
│ │SIM卡1張） │ │
├──┼──────────┼────────────┤
│17 │磅秤1臺 │被告於警詢供稱：編號9是 │
│ │ │之前做麵包使用（見107年 │
│ │ │度偵字第27661號卷第13頁 │
│ │ │），與本案種植大麻無關。│
├──┼──────────┼────────────┤
│18 │大麻霧化器1臺 │施用大麻之工具，與本案種│
│ │ │植大麻無關。 │
├──┼──────────┼────────────┤
│19 │收割刀1把 │於安平海邊拾獲，與本案種│
│ │ │植大麻無關。 │
└──┴──────────┴────────────┘