臺灣高等法院刑事判決 108年度上訴字第916號
上 訴 人
即 被 告 丁沼丞
選任辯護人 張寧洲法扶律師
上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣新北地
方法院106年度訴字第1025號，中華民國108年1月22日第一審判
決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署106年度偵字第15445號），
提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
丁沼丞持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍，處有期徒刑參年拾月，併科罰金新臺幣伍萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表一、附表三所示之物均沒收。 犯罪事實
一、丁沼丞明知具殺傷力之改造手槍、子彈及槍砲之主要組成零 件，為槍砲彈藥刀械管制條例所明定列管之違禁物，不得無 故持有，竟基於持有具殺傷力之改造手槍、子彈、槍砲主要 組成零件之犯意，於民國105年3月間，在新北市○○區○○ 路000巷00號即其母林磨住處內，經劉保生（105年7月20日 已歿）交付可發射子彈具殺傷力如附表一所示之改造手槍、 具殺傷力如附表二所示之子彈、附表三所示之槍砲主要組成 零件及附表四編號1至6、編號13、14所示之物予丁沼丞，丁 沼丞即自斯時起，持有可發射子彈具殺傷力如附表一所示之 改造手槍、具殺傷力如附表二所示之子彈、附表三所示之槍 砲主要組成零件，並將可發射子彈具殺傷力如附表一所示之 改造手槍、具殺傷力如附表二編號1所示之子彈、附表三所 示之槍砲主要組成零件放置於新北市○○區○○路000號內 ，及將具殺傷力如附表二編號2所示之子彈放置於其女友蔡 依伶位於新北市○○區○○街000號6樓之1之住處內。嗣於 106年5月17日上午10時5分許，經警持搜索票至新北市○○ 區○○路000號執行搜索，扣得如附表一、附表二編號1、附 表三、附表四編號1至12所示之物，再於106年5月17日上午 10時40分許，經警持搜索票至蔡依伶位於新北市○○區○○ 街000號6樓之1之住處執行搜索，扣得如附表二編號2所示之 物、附表四編號13所示之物，另於106年5月17日中午12時35
分許，經警持搜索票至新北市○○區○○路000巷00弄0號5 樓執行搜索，扣得如附表四編號14所示之物。二、案經臺灣新北地方檢察署檢察官指揮臺北市政府警察局士林 分局移送臺灣新北地方檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
甲、程序方面：
一、按刑事訴訟法第159條第1項雖規定，被告以外之人於審判外 之言詞或書面陳述，除法律有規定外，不得作為證據。惟同 法第159條之5第1、2項已規定，經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人於法院 調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於 言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意（指同條第 1項之同意作為證據），此乃第159條第1項所容許，得作為 證據之例外規定之一。本案所據以認定被告犯罪事實之供述 證據，檢察官、被告及辯護人於言詞辯論終結前，均未就上 開證據主張有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形， 本院復審酌各該證據作成時並無違法及證明力明顯過低之瑕 疵等情況，認為適當，是未爭執之供述證據，具有證據能力 。
二、本案資以認定犯罪事實之非供述證據，均與本案事實具有自 然關聯性，且核屬書證、物證性質，又查無事證足認有違背 法定程式或經偽造、變造所取得等證據排除之情事，復經本 院依刑事訴訟法第164條、第165條踐行物證、書證之調查程 序，檢察官、被告及辯護人對證據能力均未爭執，具有證據 能力。
乙、實體方面：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
上述犯罪事實，業據上訴人即被告丁沼丞於本院審理時均供 認不諱，並有附表一、附表二、附表三所示之改造手槍2枝 、非制式子彈2顆及槍砲主要組成零件之雙基發射火藥1包等 物扣案可佐，且與證人蔡依伶於警詢時證述扣案物為被告所 有相符。又扣案物經送內政部警政署刑事警察局鑑定，及送 內政部確認彈藥主要組成零件，認附表一編號1所示之物（ 槍枝管制編號0000000000），係改造手槍，由土耳其ATAK ARMS廠製ZORAKI 914 TD 型金屬模型槍，換裝土造金屬槍管 而成，擊發功能正常，可供擊發適用子彈使用，認具殺傷力 ；附表一編號2 所示之物（槍枝管制編號0000000000），係 改造手槍，由土耳其ATAK ARMS 廠製ZORAKI925 型金屬模型 槍，換裝土造金屬槍管而成，經操作檢視，欠缺塑膠滑套外
蓋，惟不影響擊發功能，仍可供擊發適用子彈使用，認具殺 傷力；附表二編號1 、2 所示之物，係非制式子彈，由口徑 9mm 制式空包彈組合直徑8.9mm 金屬彈頭而成，經試射，可 擊發，認具殺傷力；附表三所示之物，經檢視為黑色顆粒及 少量黃綠色顆粒，淨重0.32公克，取樣0.29公克鑑定用罄， 驗餘淨重0.03公克，檢出硝化纖維（Nitrocellulose）、硝 化甘油（Nitroglycerin ）、Centralite I及 Diphenylamine 等成分，認係雙基發射火藥，屬公告之彈藥 主要組成零件，有內政部警政署刑事警察局106 年6 月14日 刑鑑字第1060050148號鑑定書、106 年6 月29日刑鑑字第 1060049150號鑑定書、內政部107 年9 月21日內授警字第 1070068308號函在卷可查（見偵卷第235 至242 、287 頁， 原審卷第163 至164 頁），復有扣案物照片共10張在卷可查 （見偵卷第75至76、91至95頁），足證被告之自白與事實相 符。
二、論罪科刑：
㈠核被告所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項之未經 許可，持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪、第12條第 4項之未經許可持有子彈罪、第13條第4項之未經許可持有槍 砲之主要組成零件罪。
㈡被告以一行為同時持有可發射子彈具殺傷力之改造手槍、具 殺傷力之子彈、槍砲主要組成零件，觸犯未經許可持有可發 射子彈具有殺傷力之改造手槍罪、未經許可持有子彈罪、未 經許可持有槍砲之主要組成零件罪三罪名，為想像競合犯， 依刑法第55條之規定從較重之未經許可持有改造手槍罪處斷 。按刑事訴訟法第267條規定，檢察官就犯罪事實一部起訴 者，其效力及於全部，係指已起訴之部分及未起訴之部分， 均構成犯罪，並具有連續犯、牽連犯或想像競合犯等裁判上 一罪關係，本於審判不可分原則，受訴法院應就構成同一案 件之全部犯罪事實予以審判而言（最高法院43年台上字第69 0號判例、97年度台上字第6351號判決意旨參照）。公訴意 旨雖僅就被告所犯未經許可持有可發射子彈具有殺傷力之改 造手槍罪、未經許可持有子彈罪提起公訴，然揆諸前揭說明 ，被告所犯未經許可持有槍砲之主要組成零件犯罪事實部分 ，與檢察官起訴事實部分有想像競合犯之裁判上一罪關係， 本院自應併予裁判。
三、沒收說明：
㈠扣案可發射子彈具殺傷力如附表一所示之改造手槍、附表三 所示之槍砲主要組成零件，屬違禁物，依刑法第38條第1項 之規定宣告沒收。
㈡扣案如附表二所示之子彈，原雖具殺傷力而屬違禁物，然業 於鑑定時試射而喪失子彈之作用與性質，已非違禁物，則不 予宣告沒收。
㈢扣案如附表四編號1至4、14所示之物，非槍砲主要組成零件 ，業經內政部107年9月21日內授警字第1070068308號函函覆 在卷（見原審卷第163至164頁），而附表四編號1至7、13、 14所示之物，均非違禁物，已經起訴書記載在卷，均不予宣 告沒收。
㈣扣案如附表四編號8至10所示之物，係被告另案施用毒品所 用，因與本案無關，不予宣告沒收。
㈤扣案如附表四編號11、12所示之物，因與本案無關，則不宣 告沒收。
四、原判決撤銷改判之理由：
原審以被告犯罪事證明確，據以論罪科刑，固非無見。惟查 ：科刑之判決書，應於理由內記載科刑時就刑法第57條規定 事項所審酌之情形，為刑事訴訟法第310條第3款所明定。此 項規定，依同法第364條，又為第二審所準用。被告就附表 一持有改造手槍2枝、附表二編號1持有非制式子彈1顆及附 表三持有雙基發射火藥1包，於原審均否認犯罪，而於本院 則均承認犯罪，被告犯罪後態度已有不同，原審未及斟酌， 容有不合。被告以原判決量刑過重提起上訴，為有理由，應 由本院將原判決撤銷。爰審酌被告非法持有改造手槍、非制 式子彈及彈藥主要之組成零件，殊屬不該，並衡酌其品行、 智識程度、生活狀況及犯罪動機、所生危害，與犯罪後供認 犯行之態度等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，罰金 刑部分並諭知易服勞役之折算標準。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項、第12條第4項、第13條第4項，刑法第11條前段、第55條、第42條第3項前段、第38條第1項之規定，判決如主文。
本案經檢察官陳昱旗到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 6 月 6 日
刑事第八庭 審判長法 官 陳世宗
法 官 呂寧莉
法 官 周明鴻
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 謝雪紅
中 華 民 國 108 年 6 月 6 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項
未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列槍枝者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4項
未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處 5 年以下有期徒刑，併科新台幣 300 萬元以下罰金。
槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項
未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列零件者，處 6 月以上5 年以下有期徒刑，併科新台幣 300 萬元以下罰金。
附表一
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│編 號│ 扣 案 物 品 │數量│備 註 │
├───┼──────────────┼──┼───────┤
│ 1 │送鑑手槍1 枝（槍枝管制編號11│1 枝│擊發功能正常，│
│ │00000000），認係改造手槍，由│ │可供擊發適用子│
│ │土耳其ATAK ARMS 廠製ZORAKI │ │彈使用，認具殺│
│ │914 TD型金屬模型槍，換裝土造│ │傷力 │
│ │金屬槍管而成 │ │ │
├───┼──────────────┼──┼───────┤
│ 2 │送鑑手槍1 枝（槍枝管制編號 │1 枝│經操作檢視，欠│
│ │0000000000），認係改造手槍，│ │缺塑膠滑套外蓋│
│ │由土耳其ATAK ARMS 廠製ZORAKI│ │，惟不影響擊發│
│ │925 型金屬模型槍，換裝土造金│ │功能，仍可供擊│
│ │屬槍管而成 │ │發適用子彈使用│
│ │ │ │，認具殺傷力 │
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附表二
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│編 號│ 扣 案 物 品 │數量│備 註 │
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│ 1 │非制式子彈，由口徑9mm 制式空│1 顆│經試射，可擊發│
│ │包彈組合直徑8.9mm 金屬彈頭而│ │，認具殺傷力 │
│ │成 │ ├───────┤
│ │ │ │在新北市蘆洲區│
│ │ │ │三民路335 號內│
│ │ │ │查獲之扣案物 │
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│ 2 │非制式子彈，由口徑9mm 制式空│1 顆│經試射，可擊發│
│ │包彈組合直徑8.9mm 金屬彈頭而│ │，認具殺傷力 │
│ │成 │ ├───────┤
│ │ │ │在新北市蘆洲區│
│ │ │ │中興街117 號6 │
│ │ │ │樓之1 內查獲之│
│ │ │ │扣案物 │
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附表三
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│編號 │扣案物 │數量│內政部警政署刑事警│備註 │
│ │ │ │察局檢驗結果 │ │
│ │ │ │ │ │
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│ 1 │雙基發射火藥（黑色顆粒及少量│1 包│淨重0.32公克，取樣│公告之彈藥主要│
│ │黃綠色顆粒） │ │0.29公克鑑定用罄，│組成零件 │
│ │ │ │驗餘淨重0.03公克，│ │
│ │ │ │檢出硝化纖維（Nitr│ │
│ │ │ │ocellulose）、硝化│ │
│ │ │ │甘油（Nitroglyceri│ │
│ │ │ │n ）、CentraliteI │ │
│ │ │ │及Diphenylamine 等│ │
│ │ │ │成分，認係雙基發射│ │
│ │ │ │火藥。 │ │
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附表四
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│編 號│ 扣 案 物 品 │數量│備 註 │
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│ 1 │彈殼 │33顆│非槍砲主要組成│
│ │ │ │零件 │
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│ 2 │彈頭 │34顆│同上 │
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│ 3 │底火杯 │29顆│同上 │
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│ 4 │底火座 │29顆│同上 │
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│ 5 │子彈填充座 │1 座│與本案無關 │
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│ 6 │金屬固定夾 │1 座│同上 │
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│ 7 │7mm 底火 │28顆│同上 │
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│ 8 │毒品咖啡包 │22包│同上 │
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│ 9 │甲基安非他命吸食器 │1 組│同上 │
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│ 10 │甲基安非他命 │1 包│同上 │
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│ 11 │行動電話（廠牌：三星） │1 支│同上 │
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│ 12 │行動電話（廠牌：Iphone6 plus│1 支│同上 │
│ │） │ │ │
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│ 13 │複彈簧 │2 條│同上 │
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│ 14 │彈頭 │1 包│非槍砲主要組成│
│ │ │共58│零件 │
│ │ │顆 │ │
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