臺灣新北地方法院民事裁定 108年度司聲字第347號
聲 請 人 趙錦慶即苙泉商行
上列聲請人與相對人陳義璋、邱春霞間聲請發還擔保金事件，本
院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、按民事訴訟法第104條第1項第3款規定之訴訟終結，在因假 扣押或假處分所供擔保之情形，因該擔保係為保障受擔保利 益人因不當假扣押或假處分所受損害而設，倘執行法院已依 假扣押或假處分裁定實施假扣押或假處分之執行，則在供擔 保人撤回假扣押或假處分之執行前，受擔保利益人所受損害 仍可能繼續發生，損害額既未確定，自無強令其行使權利之 理。故在假扣押或假處分所供之擔保，供擔保人依民事訴訟 法第106條前段準用同法第104條第1項第3款規定，聲請以裁 定命返還其擔保金之場合，必供擔保人已撤回假扣押或假處 分之執行，始得謂與民事訴訟法第104條第1項第3款所定之 訴訟終結相當，而得依該條款行使定期催告之權利(參照最 高法院86年度台抗字第53號裁判)。又訴訟終結後定20日以 上期間之催告，既屬法定要件之一，則催告必須在訴訟終結 之後，否則不生催告之效力（最高法院87年度臺抗字第454 號裁定意旨參照）。
二、本件聲請意旨略以：聲請人與相對人陳義璋、邱春霞間假扣 押事件，聲請人前遵鈞院98年度全字第3253號裁定，為擔保 假扣押執行，曾提供新台幣（下同）10萬元為擔保金，並以 本院98年度存字第2434號擔保提存事件提存在案。茲因訴訟 終結，聲請人聲請法院發函定20日以上期間催告相對人行使 權利而未行使，爰依民事訴訟法第104條第1項第3款規定聲 請返還擔保金等語。
三、本件聲請人主張之事實，固提出提存書、假扣押裁定及本院 民國（下同）107年11月9日新北院輝民事寧107年度司聲字 第880號函等件影本為證。經本院依職權調閱本院98年度存 字第2434號、本院98年度全字第3253號卷、98年度司執全字 第1656號（併入本院98年度司執字第62270號卷）等卷宗； 聲請人聲請本院於98年7月23日以98年度全字第3253號裁定 准予假扣押，聲請人並據以聲請本院以98年度司執全字第16 56號假扣押執行程序對相對人之財產予以假扣押在案等情， 業據本院依職權調取上開卷宗核閱屬實；嗣聲請人雖於107
年6月26日具狀撤回假扣押之執行程序，惟因撤回狀印章與 原聲請狀印章不符，不生撤回對相對人假扣押執行聲請之效 力，揆諸前開說明，則相對人於107年10月26、29日收受聲 請人聲請本院寄發之催告行使權利函時，本件假扣押之執行 程序對其而言尚未全部終結，至全部終結前其所受損害仍可 能繼續發生，損害額即未確定，自難強令其行使權利，聲請 人於本件假扣押執行程序全部終結前催告相對人行使權利， 自不生催告之效力，即不符合民事訴訟法第104條第1項第3 款規定之要件。據此，本件聲請人聲請發還擔保金，於法不 合，應予駁回。
四、爰裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向司法事務 官提出異議。
中 華 民 國 108 年 6 月 14 日
民事第四庭 司法事務官 林孟信