臺灣高等法院民事裁定 108年度抗字第663號
抗 告 人 余以文（即余泰維之承受訴訟人）
余以行（即余泰維之承受訴訟人）
馮開琪（即余泰維之承受訴訟人）
上列抗告人因與相對人聖文森商榮昇資產管理股份有限公司台灣
分公司間分配表異議之訴事件，對於中華民國108年1月28日臺灣
基隆地方法院106年度訴字第603號所為裁定提起抗告，本院裁定
如下：
主 文
抗告駁回。
抗告費用由抗告人負擔。
理 由
一、按於第一審為訴之變更，係為利用第一審原訴訟程序，就變 更之新訴為審理及裁判。訴之變更經第一審法院以不合法裁 定駁回後，當事人雖提起抗告，惟原訴訟程序如已經第一審 判決，並因上訴而繫屬於上級法院，已無從利用原訴訟程序 為訴之變更，抗告業已失其目的，抗告法院仍應以抗告無理 由而駁回之（最高法院85年台抗字第 272號裁判要旨參照） 。故於第一審為訴之追加，經第一審法院以不合法裁定駁回 後，倘原訴訟程序已經第一審判決，並因上訴而繫屬於上級 法院，則當事人雖提起抗告，已無從利用原訴訟程序為訴之 追加，抗告亦失其目的，抗告法院自仍應以抗告無理由而駁 回之。
二、抗告意旨略以：相對人聖文森商榮昇資產管理股份有限公司 台灣分公司持臺灣臺北地方法院90年度執字第 12173號債權 憑證為執行名義，聲請對余泰維為強制執行，原法院以 105 年度司執字第26180號強制執行事件受理後，併入105年度司 執字第 17643號清償債務強制執行事件辦理（下稱系爭執行 事件），並於民國 106年9月7日製作分配表（下稱系爭分配 表），其中分配次序 6所載相對人得受分配之利息、違約金 因罹於時效而應予剔除，余泰維乃聲明異議並提起分配表異 議之訴，於107年1月29日言詞辯論期日以本金亦罹於時效為 由擴張聲明，伊等承受訴訟後於 108年1月4日以同一基礎事 實具狀變更聲明為：系爭執行事件之執行程序應予撤銷，均 合於民事訴訟法第255條第1項第2款、第7款之規定，應予准 許。原裁定駁回抗告人訴之追加及變更，於法不合，為此提
起抗告，聲明廢棄原裁定。
三、經查，抗告人於原法院提起106年度訴字第603號分配表異議 之訴，聲明求為判決系爭執行事件之系爭分配表所載分配債 權人榮昇公司之次序 6所列清償債務之利息及違約金普通債 權，不得列入分配，分配金額合計 652,687元，應予剔除； 嗣擴張聲明求為判決系爭執行事件之系爭分配表其中所載分 配債權人榮昇公司所列分配次序3，執行費1,030元及次序 6 ，分配金額 725,888元，均應予以剔除；復變更聲明求為判 決系爭執行事件之執行程序應予撤銷，原法院於108年1月28 日裁定駁回抗告人追加及變更之訴，判決駁回抗告人之訴， 抗告人不服分別提起上訴及本件抗告，原訴訟程序亦因抗告 人之上訴業已繫屬本院（108年度上易字第586號）。揆諸首 揭說明，本件原訴訟程序既已繫屬於第二審法院，顯已無從 利用原第一審訴訟程序為訴之追加（至於抗告人能否於第二 審訴訟程序中為訴之追加，乃屬另一問題）。是本件抗告業 已失其目的。抗告意旨指摘原裁定不當，聲明廢棄，為無理 由，應駁回其抗告。
四、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 108 年 5 月 29 日
民事第十八庭
審判長法 官 湯美玉
法 官 李慈惠
法 官 趙雪瑛
正本係照原本作成。
不得抗告。
中 華 民 國 108 年 5 月 29 日
書記官 郭晋良
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