臺灣士林地方法院刑事判決 107年度原易字第27號
公 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官
被 告 陳秀如
選任辯護人 李德豪律師（法扶律師）
被 告 陳怡雯
選任辯護人 連星堯律師（法扶律師）
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（106 年度偵字第1051
5 號、106 年度偵字第15848 號），本院判決如下：
主 文
乙○○所犯之罪，其罪名、宣告刑及沒收，均詳如附表貳「罪名、宣告刑及沒收」欄所示。如附表貳編號1 至編號3 部分，應執行拘役玖拾日，如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日；如附表貳編號4 至編號5 部分，應執行有期徒刑陸月，如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日。
丙○○所犯之罪，其罪名、宣告刑及沒收，均詳如附表參「罪名、宣告刑及沒收」欄所示，應執行有期徒刑拘役壹佰壹拾日，如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、乙○○與曾○茜（民國89年4 月生，行為時為少年，另案審 結）同為新北市○○區○○○路0 段00號B1家福股份有限公 司家樂福汐科商場（下稱家樂福商場）員工，擔任收銀工作 ，其等對客戶所購買之商品本有應誠實結帳收取價款之任務 ；另丙○○為乙○○之朋友，乙○○明知曾○茜於行為時為 未滿18歲之少年。
（一）乙○○、丙○○共同意圖為自己不法利益之犯意聯絡，先 由乙○○告知丙○○其欲拿取之商品，再由丙○○於106 年6 月2 日19時45分許，進入家樂福商場之賣場內挑選乙 ○○指定及其自己所要的商品後，前往乙○○擔任收銀工 作之櫃臺結帳，乙○○旋即違背前揭對客戶誠實結帳收取 價款之任務，將丙○○所挑選之商品，僅就部分商品結帳 ，而將全部商品放入已結帳區，隨後丙○○即將全部商品
放入購物車離去，以此方式取得未結帳之甲類商品，而獲 取未結帳之利益新臺幣（下同）1968元，致家樂福商場短 收1968元，足生損害於家樂福商場。丙○○離開賣場後， 即將乙○○指定之甲類附表一商品交由乙○○取走，丙○ ○則取走自己所要之甲類附表二商品。
（二）乙○○與丙○○共同意圖為自己不法利益之犯意聯絡，先 由乙○○告知丙○○其欲拿取之商品，再由丙○○於106 年6 月15日16時16分許，進入家樂福商場之賣場內挑選乙 ○○指定及其自己所要的商品；此外，乙○○尚囑咐亦有 前開不法利益犯意聯絡之曾○茜利用休息時間之16時1 分 許，至賣場內拿取乙○○所要之體重計（即乙類附表三所 示之物），交給乙○○，由乙○○置放在其擔任收銀工作 之櫃檯內。丙○○挑選所要之商品後，前往乙○○擔任收 銀工作之櫃臺結帳，乙○○旋即違背前揭對客戶誠實結帳 收取價款之任務，將丙○○所挑選之商品，僅就部分商品 結帳，而將全部商品放入已結帳區，隨後丙○○即將全部 商品放入購物車離去，而乙○○於結帳前開商品之16時17 分許，復將體重計拿出放在櫃檯上，未經結帳亦由丙○○ 連同其他商品放入購物車內，以此方式取得未結帳之乙類 商品，而獲取未結帳之利益6481元，致家樂福商場短收64 81元，足生損害於家樂福商場。丙○○離開賣場後，即將 乙○○指定之乙類附表一、三商品交由乙○○取走，丙○ ○則取走自己所要之乙類附表二商品。
（三）乙○○、丙○○、丁○○、己○○（丁○○、己○○均由 檢察官另案偵結）共同意圖為自己不法利益之犯意聯絡， 先由乙○○告知丙○○其欲拿取之商品，再由丙○○與丁 ○○、己○○於106 年6 月30日18時3 分許，進入家樂福 商場之賣場內挑選乙○○指定及丙○○、丁○○、己○○ 自己所要的商品後，前往乙○○擔任收銀工作之櫃臺結帳 ，乙○○旋即違背前揭對客戶誠實結帳收取價款之任務， 將丙○○、丁○○、己○○所挑選之商品，僅就部分商品 結帳，而將全部商品放入已結帳區，隨後丙○○、丁○○ 、己○○即將全部商品放入購物車離去，以此方式取得未 結帳之丙類商品，而獲取未結帳之利益新臺幣2821元，致 家樂福商場短收2821元，足生損害於家樂福商場。丙○○ 、丁○○、己○○離開賣場後，即將乙○○指定之丙類附 表一商品交由乙○○於下班後取走，丁○○、己○○則取 走自己所要之丙類附表二商品，其等4 人並共同處分丙類 附表三之商品。
（四）乙○○、丙○○、曾○茜共同意圖為自己不法利益之犯意
聯絡，先由乙○○、丙○○於106 年7 月6 日19時13分許 ，各推1 部購物車，進入家樂福商場之賣場內挑選其等自 己所要之商品後，前往曾○茜擔任收銀工作之櫃臺結帳， 曾○茜旋即違背前揭對客戶誠實結帳收取價款之任務，將 乙○○、丙○○所挑選之商品，僅就部分商品結帳，而將 全部商品放入已結帳區，隨後乙○○、丙○○即將全部商 品放入購物車離去，以此方式取得未結帳之丁類商品，而 獲取未結帳之利益新臺幣10157 元，致家樂福商場短收10 157 元，足生損害於家樂福商場。乙○○、丙○○離開賣 場後，分別取走其等自己所要之商品（詳如丁類附表一、 附表二所示）。
（五）乙○○、羅彩雲（另由檢察官為緩起訴處分）、曾○茜共 同意圖為自己不法利益之犯意聯絡，先由羅彩雲、曾○茜 於106 年7 月10日21時30分許，各推1 部購物車，進入家 樂福商場之賣場內挑選其等自己所要之商品後，前往乙○ ○擔任收銀工作之櫃臺結帳，乙○○旋即違背前揭對客戶 誠實結帳收取價款之任務，將羅彩雲、曾○茜所挑選之商 品，僅就部分商品結帳，而將全部商品放入已結帳區，隨 後羅彩雲、曾○茜即將全部商品放入購物車離去，以此方 式取得未結帳之戊類商品，而獲取未結帳之利益23310 元 ，致家樂福商場短收23310 元，足生損害於家樂福商場， 嗣經家樂福商場工作人員戊○○發現，報警而循線查悉上 情，並當場扣得戊類商品。
二、案經家福股份有限公司訴由新北市政府警察局汐止分局報告 臺灣士林地方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
刑事訴訟法第159 條第1 項雖規定，被告以外之人於審判外 之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據。惟 同法第159 條之5 第1 項、第2 項已規定，經當事人於審判 程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時 之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護 人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情 形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意 ，刑事訴訟法第159 條第1 項及第159 條之5 分別定有明文 。本判決下列所引用被告以外之人於審判外陳述，固屬傳聞 證據；惟檢察官、被告乙○○、丙○○及其等辯護人均未爭 執該等證據方法之證據能力，復未於最後言詞辯論終結前聲 明異議。本院審酌該等證據作成時之情況，並無違法取證或 證據力明顯偏低之情形，以資為證據並無不當，是該等證據
，應均有證據能力。
貳、認定犯罪事實所憑證據和理由：
一、前開事實，業據被告乙○○於警詢、偵查、本院準備程序及 審理時均坦承不諱（見偵字第10515 號卷第29頁至第33頁、 第151 頁至第153 頁、第174 頁至第177 頁、第200 頁至第 201 頁，本院原易卷第65頁、第265 頁、第266 頁、第267 頁、第268 頁）。訊據被告丙○○對於事實欄一（一）部分 坦承不諱（見本院原易卷第265 頁）；對於事實欄一（二） 部分，雖為認罪表示，惟仍否認與曾○茜有犯意聯絡，其辯 解意旨略以：我不知道體重計是曾○茜拿的，當時我以為體 重計是被告乙○○要買的云云（見本院原易卷第266 頁）； 對於事實欄一（三）、（四）部分，則矢口否認有前開犯行 ，其辯解意旨略以：就事實欄一（三）部分，我是陪丁○○ 與己○○去買東西，當天是在半路遇到被告乙○○，被告乙 ○○要我幫她拿一些商品，所以丁○○與己○○就幫被告乙 ○○買東西，而我離開結帳區去拿商品，是幫丁○○與己○ ○拿商品，我不知道最後有漏結。就事實欄一（四）部分， 這次是被告乙○○叫我陪她去買東西，我不知道她的同事也 會幫她漏結云云。被告丙○○辯護人亦為前開相同意旨之辯 護。
二、本院查：
（一）前開事實，業據告訴代理人戊○○指訴甚詳（見偵字第10 515 號卷第110 頁至第111 頁），並有其所提出附表壹之 證據資料在卷可稽，並有檢察官於偵查時及本院審理時勘 驗告訴人所提出之監視錄影檔案，製有勘驗筆錄在卷可稽 （見偵字10515 號卷第196 頁正面、背面，本院原易卷第 253 頁、第254 頁、第255 頁），復經少年曾○茜、另案 被告羅采雲分別於警詢、偵查時證稱甚詳（見偵字第1051 5 號卷第34頁至第39頁、第111 頁至第114 頁、第160 頁 至第162 頁）。而被告丙○○自白部分，尚經被告乙○○ 於本院審理時證稱明確（見本院原易卷第165 頁至第171 頁），足認被告乙○○、丙○○前開自白，核與事實相符 ，堪可採信。
（二）被告丙○○雖以前開情詞置辯，然查：
１、按共同正犯之意思聯絡，原不以數人間直接發生者為限， 即有間接之聯絡者，亦包括在內。如甲分別邀約乙、丙犯 罪，雖乙、丙間彼此並無直接之聯絡，亦無礙於其為共同 正犯之成立（最高法院77年台上字第2135號判例要旨參照 ）；依據前開勘驗筆錄所載，曾○茜於106 年6 月15日16 時1 分許，拿體重計（即乙類附表三所示）至被告乙○○
值班之9 號機檯下置放，斯時，被告丙○○固尚未將購物 車推至被告乙○○值班之9 號機檯前結帳（見偵字第1051 5 號卷第196 頁），惟當被告乙○○於16時17分9 秒至20 秒期間，將體重計拿出放在機檯上時，被告丙○○已將購 物車推至被告乙○○值班之9 號機檯，並陸續將購物車內 之商品搬至機檯上，隨後在從已結帳區之機檯上，將商品 放入購物車內，而被告乙○○將體重計置放在機檯上即直 接放在已結帳區內，被告丙○○即連同其他商品，一併將 體重計放入購物車內等情，亦經本院勘驗前開監視錄影檔 案，並製有勘驗筆錄在卷可佐（見本院原易卷第253 頁） ，參以被告乙○○於本院審理時證稱：被告丙○○知道我 結帳時，有部分商品沒有刷結帳等語（見本院原易卷第16 8 頁），而正當被告乙○○將體重計直接置放在已結帳區 之機檯上時，被告丙○○亦在旁，並將該體重計放入購物 車內，顯見被告丙○○明知該體重計未經結帳，即將之放 入購物車離開賣場，其與被告乙○○就此部分犯行有犯意 聯絡。是以，因被告乙○○與曾○茜、被告丙○○分別有 犯意聯絡，被告丙○○雖與曾○茜間彼此無直接之聯絡， 惟揆諸前開說明，因被告乙○○之故，被告丙○○就此部 分仍與曾○茜有犯意聯絡無訛。被告丙○○及辯護人前開 所辯，不足採信。
２、106 年6 月30日18時3 分許，被告丙○○與其家人丁○○ 、己○○共推2 部購物車至被告乙○○值班之11號機檯結 帳，在結帳過程，被告丙○○尚有離開機檯，拿取賣場內 商品置放在機檯上，而被告乙○○在結帳過程，確有對被 告丙○○與其家人之此次購物，僅就部分商品結帳，即將 全部商品放置已結帳區，任由被告丙○○與丁○○、己○ ○將全部商品放入購物車帶離賣場等情，除已據被告乙○ ○、丙○○所自承外，復有前開勘驗筆錄在卷可稽。針對 此次結帳過程，被告乙○○於本院審理時證稱：被告丙○ ○於該次購物前，即已知悉會有漏刷，因為我會打電話告 訴她我在特定時間上班，問她要不要買東西等語（見本院 原易卷第173 頁），則被告丙○○前開所辯，是否屬實， 容有疑義。同理，丁○○、己○○以證人身分於本院審理 時具結證稱：不知道當天被告乙○○有漏未結帳之事云云 ，亦屬可議。次查，依己○○於本院審理時證稱：當天我 妹妹丁○○剛從娘家回來，被告丙○○剛好當天有空，我 就拜託被告丙○○帶我及丁○○一起去家樂福，因為剛好 我們認識被告乙○○，所以我們就想說讓認識的人結帳等 語（見本院原易卷第120 頁、第121 頁），顯見被告丙○
○及丁○○、己○○於採購完畢後，乃刻意選擇至被告乙 ○○當班之機檯結帳，假如其等未事先得知被告乙○○會 以漏刷方式，使其等少付部分商品之價金等情，衡情何需 刻意選擇讓認識之友人結帳？況且，依一般至大賣場刷卡 購物之經驗，當收銀人員刷卡結帳完畢後，均會檢視收銀 人員所結帳之金額是否有異？而依被告丙○○等一家人於 該次在賣場內所選購之商品數量，光是漏刷之金額即多達 2821元，而己○○在結帳時竟只刷卡支付1000元，有銀行 刷卡單在卷可稽（已如前述），假如被告丙○○等一家人 不知乙○○有漏刷之情事，豈有未查覺有異，其等帶離賣 場之商品金額絕對不止1000元，而回頭向友人即被告乙○ ○反應，避免被告乙○○因此被上司責難，甚或必須賠錢 ，而逕自離開之理？凡此，在在均足以證明被告乙○○前 開所證，尚非無據，堪可採信。被告丙○○與丁○○、己 ○○就此部分犯行，與被告乙○○有意圖為自己不法利益 之犯意聯絡，至為明確。被告丙○○前開所辯，暨丁○○ 、己○○於本院審理時之證述內容，均非事實，不足採信 。
３、被告乙○○、丙○○於106 年7 月6 日19時許至家樂福商 場購物，亦是由曾○茜結帳，且當時曾○茜亦有就部分商 品漏未結帳，即任由被告乙○○、丙○○將全部商品帶離 賣場，而此情，被告丙○○在事前早已知悉等情，已據被 告乙○○於本院審理時證稱明確（見本院原易卷第175 頁 至第177 頁）。次查，被告乙○○、丙○○在選購完畢後 ，即各推1 部購物車至曾○茜當班之6 號機檯結帳，而被 告丙○○在結帳時，乃從購物車內陸續將2 部購物車內體 積較小之商品取出放到機檯上待刷；一直到19時16分34秒 ，2 部推車仍清楚可見還有部分商品未從購物車中取出放 到機檯上，斯時，被告丙○○即已走到購物車前，開始將 機檯上之商品放回購物車內，而在被告乙○○於19時17分 20秒取出卡片給曾○茜結帳時，被告丙○○仍繼續將機檯 上之商品放入購物車內，至19時17分54秒起，被告丙○○ 即將第1 部購物車推走，隨後，被告乙○○亦將第2 部購 物車推離等情，有前開勘驗筆錄在卷可佐（見偵字第1051 5 號卷第196 頁背面），則依前開結帳過程，全程均是由 被告丙○○將商品從購物車內取出，並再放回購物車內， 被告乙○○僅是在取出信用卡刷卡結帳時才出現在機檯前 ；依此可知，結帳過程均由被告丙○○決定何者要從購物 車內取出供曾○茜結帳，何者毋需取出。而至大賣場消費 購物，本應注意收銀人員是否有結帳而未結帳，或重覆結
帳之情事發生，避免事後發生糾紛；假如被告丙○○不知 曾○茜會將部分商品漏未結帳，被告丙○○本應將購物車 內之商品全部拿至機檯上供曾○茜結帳完畢後，再放入購 物車內，避免曾○茜時有所混淆，或重覆結帳，或漏未結 帳。縱使是體積較大之商品，亦應有所告知，曾○茜在結 帳時有所注意，並事後檢視。乃被告丙○○卻不此之為， 於19時16分34秒，2 部推車仍清楚可見還有部分商品未從 購物車中取出放到機檯上之時，被告丙○○即已走到第1 部購物車前，開始將機檯上之商品放回購物車內，導致已 結帳及未結帳之商品混放一起，如非被告丙○○早已知悉 曾○茜會把部分商品漏未結帳，被告丙○○何以會如此輕 慢，毫不在意曾○茜是否有重覆結帳或漏未結帳之情事發 生，即將兩種商品混放？況且，依前開勘驗筆錄所載，當 被告丙○○推著第1 部購物車離開之前，均未再次檢視是 否有置放在購物車之商品仍未結帳，或重覆結帳，衡情如 非被告丙○○早已知悉故意漏未結帳之情，其何以能如此 放心離開？綜此，已可證明被告乙○○前開所證，言而有 徵，堪可採信。被告丙○○就此部分犯行，與被告乙○○ 有意圖為自己不法利益之犯意聯絡，堪以認定。被告丙○ ○前開所辯，不足採信。
４、至於被告丙○○之辯護人另以：被告乙○○就被告丙○○ 何以知悉會漏未結帳之事，先是謊稱是被告丙○○身上沒 錢而主動要求幫忙，繼而改稱自己主動告知被告丙○○； 就106 年6 月15日當次體重計到底是曾○茜或是被告乙○ ○取走部分，前後供述不一；對於被告乙○○否認識己○ ○、丁○○之問題，被告乙○○先稱不認識，繼而改稱認 識但不太熟；被告乙○○是依憑丁○○、己○○與被告丙 ○○住一起為由，猜測丁○○、己○○早就知悉會有漏結 ；就體重計部分，被告乙○○先稱被告丙○○知情，嗣後 改稱未告知被告丙○○此事等詞，主張被告乙○○之證述 不足採信等語；查被告乙○○於本院審理時之證述，固有 被告丙○○辯護人所稱之前開情事，然而，本院認定丁○ ○、己○○與被告乙○○、丙○○等人就106 年6 月30日 之犯行有犯意聯絡，並非依憑被告乙○○之前開猜測，又 辯護人前開所指被告乙○○前後供述不一之情事，均屬無 關本案宏旨之枝微末節，且亦非本院認定被告丙○○確有 前開犯行之證據，是辯護人前開所述，均不足為被告丙○ ○有利認定之依據。
三、綜上所述，本案事證明確，被告乙○○、丙○○前開犯行， 至堪認定。被告丙○○前開所辯，核屬事後卸責之詞，不足
採信。
參、論罪科刑的理由：
一、核被告乙○○係犯刑法第342 條第1 項之背信罪（共5 罪， 詳如附表貳所示）；被告丙○○係犯同條項之背信罪（共4 罪，詳如附表參所示）。
二、公訴人認被告乙○○、丙○○就事實欄一（一）部分，係犯 刑法第320 條第1 項之竊盜罪嫌，就事實欄一（二）、（三 ）、（四）部分，均係犯刑法第321 條第1 項第4 款之結夥 3 人以上加重竊盜罪嫌；被告乙○○就事實欄一（五）部分 ，係犯刑法第321 條第1 項第4 款之結夥3 人以上加重竊盜 罪嫌，惟「竊取」係指未經財產所有權人或管領權人同意， 而取得財物之行為，被告丙○○就事實欄一（一）、（二） 部分，被告丙○○及丁○○、己○○就事實欄一（三）部分 ，被告乙○○就事實欄一（四）部分，羅彩雲、曾○茜就事 實欄一（五）部分可將未結帳之商品攜出賣場，乃分別經有 管領權人即擔任家樂福商場收銀工作之被告乙○○及曾○茜 同意，即非屬竊取行為，惟起訴之社會基本事實同一，爰依 刑事訴訟法第300 條之規定，在起訴事實同一之範圍內變更 起訴法條，本院業已當庭告知變更後之罪名，併此敘明。三、被告乙○○、丙○○就事實欄一（一）部分，被告乙○○、 丙○○與曾○茜就事實欄一（二）部分，被告乙○○、丙○ ○與丁○○、己○○就事實欄一（三）部分，被告乙○○、 丙○○與曾○茜就事實欄一（四）部分，被告乙○○與羅彩 雲、曾○茜就事實欄一（五）部分，分別有犯意聯絡與行為 分擔，均為共同正犯。按刑法第342 條之背信罪，係以身分 關係成立之罪，依刑法第31條第1 項規定，其共同實施者， 雖無特定關係，仍以共犯論。被告乙○○及曾○茜於行為時 同為家樂福商場員工，擔任收銀工作，已如前述，其等為家 樂福商場之手足，對客戶所購買之商品本有應誠實結帳收取 價款之任務，而為家樂福商場處理事務，其等違背應誠實結 算及收取價款之任務，而分別與被告丙○○、丁○○、己○ ○、羅彩雲等人共同短收貨款，被告丙○○、丁○○、己○ ○、羅彩雲等人於行為時雖不具特定身分關係，因其等與被 告乙○○、曾○茜共同實施前開犯行，有犯意聯絡與行為分 擔，其等自應分別成立刑法第342 條第1 項背信罪之共同正 犯。
四、被告乙○○就事實欄一（二）、（四）、（五）部分，於行 為時均為已滿20歲之成年人，曾○茜則為12歲以上未滿18歲 之少年，且被告乙○○對曾○茜為未滿18歲少年乙節亦知之 甚詳，業據被告乙○○於本院審理時供稱明確（見本院原易
卷第264 頁），故被告乙○○就前開犯行與曾○茜共犯之行 為，已該當兒童及少年福利與權益保障法第112 條第1 項前 段與少年共同實施犯罪之刑法總則加重規定（最高法院95年 度台上字第5731號判決意旨參照），從而，應依兒童及少年 福利與權益保障法第112 條第1 項前段規定加重其刑。至於 被告丙○○就事實欄一（二）、（四）部分，雖於行為時亦 為已滿20歲成年人，且與曾○茜亦有犯意聯絡，然被告丙○ ○不認識曾○茜，除知道曾○茜本名外，其餘資訊均不清楚 等情，業據被告乙○○於本院審理時供述明確（見本院原易 卷第264 頁），足見被告丙○○於行為時，主觀上並不知悉 或預見曾○茜為未滿18歲之少年，自無法依兒童及少年福利 與權益保障法第112 條第1 項前段規定加重其刑，附此敘明 。
五、被告乙○○、丙○○前開犯行，其犯罪時間各異，顯係出於 各別犯意，不能為單一之評價，應予分論併罰。六、爰審酌被告乙○○、丙○○無犯罪紀錄，有臺灣高等法院被 告前案紀錄表在卷可佐，素行良行，因貪圖小利，利用被告 乙○○及曾○茜負責收銀工作之時，以未將商品結帳即任由 其等帶離賣場，致家樂福商場短收甲類、乙類、丙類、丁類 、戊類之價款，蒙受損失之犯罪動機、目的、犯罪手段、犯 罪所受之損害，其等2 人迄今未與告訴人達成和解，取得諒 解，被告乙○○犯罪後尚能坦承不諱，犯後態度尚稱良好， 被告丙○○仍否認事實欄一（三）、（四）等犯行，犯後態 度欠佳，復審酌被告乙○○、丙○○於本院審理時所稱之工 作、最高學歷、家庭狀況等智識程度、生活狀況（見本院原 易卷第268頁至第269頁）等一切情狀，分別量處如主文所示 刑，並諭知易科罰金之折算標準，另參酌被告乙○○、丙○ ○所犯數罪之罪質、犯罪手段均屬同一等情，分別定其應執 行刑及易科罰金之折算標準。
肆、沒收的說明：
一、甲類、乙類、丙類、丁類等商品，均為本案被告乙○○或曾 ○茜在擔任家樂福商場收銀工作時，未經結帳即任由其他共 犯帶離賣場等情，業據告訴代理人陳明甚詳（已如前述）， 而甲類附表一、乙類附表一、附表三、丙類附表一、丁類附 表一等商品，均為被告乙○○所分得，而為被告乙○○所支 配；甲類附表二、乙類附表二、丁類附表二等商品，分由被 告丙○○所得，而為被告丙○○所支配；丙類附表二所示之 商品，則分由丁○○、己○○所得，為丁○○、己○○所支 配等情，業據被告乙○○、丙○○於本院審理時供稱明確（ 見本院原易卷第185 頁至第197 頁、第265 頁），是甲類附
表一、乙類附表一、附表三、丙類附表一、丁類附表一等商 品，均為被告乙○○之犯罪所得；甲類附表二、乙類附表二 、丁類附表二等商品，均為被告丙○○之犯罪所得，經查無 刑法第38條之2 第2 項過苛條款之情形，應依刑法第38條之 1 第1 項前段、第3 項之規定，分別於被告乙○○、丙○○ 之罪項下併予宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不 宜執行沒收時，追徵其價額。
二、按共同正犯犯罪所得之沒收或追徵，應就各人所分得之數為 之。倘若共同正犯內部間，對於不法利得分配明確時，應依 各人實際分配所得宣告沒收；若共同正犯成員對不法所得並 無處分權限，與其他成員亦無事實上之共同處分權限者，自 不予諭知沒收；然若共同正犯各成員對於不法利得享有共同 處分權限，惟彼此間分配狀況未臻具體或明確，自應負共同 沒收之責，所謂負共同沒收之責，參照民法第271 條「數人 負同一債務，而其給付可分者，除法律另有規定或契約另有 訂定外，應各平均分擔之」，民事訴訟法第85條第1 項前段 「共同訴訟人，按其人數，平均分擔訴訟費用」等規定之法 理，即係平均分擔之意（最高法院107 年度台上字第1572號 判決意旨參照）。查丙類附表三所示之物，依被告乙○○、 丙○○之前開供述，暨丁○○、己○○以證人身分於本院審 理時之證述（見本院原易卷第119 頁至第140 頁），並無確 定該等商品由何人分得，應認被告乙○○、丙○○及丁○○ 、己○○等人就該等商品仍享有共同處分權限，惟因彼此間 分配狀況未臻具體明確，依前開說明，自應按其等人數，平 均分擔犯罪所得。是依告訴代理人所提出之商品價格（379 元、419 元）計算，被告乙○○、丙○○之犯罪所得各應為 199.5 元（計算式：379 ＋419 ＝798 ；798 ÷4 ＝199.5 ）。上開該犯罪所得既未實際合法發還被害人，亦查無刑法 第38條之2 第2 項過苛條款之情形，應依刑法第38條之1 第 1 項前段、第3 項規定，於各被告罪刑項下諭知沒收，於全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。三、戊類所示之物，既已由告訴代理人領回，有其所簽立之贓物 認領保管單在卷可參（已如前述），其即已實際合法發還被 害人，依刑法第38條之1 第5 項，不予宣告沒收，併此述明 。
伍、適用的法條：
一、刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第300 條。二、兒童及少年福利與權益保障法第112 條第1 項前段。三、刑法第28條、第342 條第1 項、第41條第1 項前段、第51條 第5 款、第6 款、第38條之1 第1 項、第3 項。
四、刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段。本案經檢察官甲○○提起公訴，檢察官郭騰月到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 5 月 20 日
刑事第一庭審判長法 官 蔡 守 訓
法 官 高 雅 敏
法 官 蘇 琬 能
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿逕送上級法院」。
書記官 蔡 宜 君
中 華 民 國 108 年 5 月 21 日
甲類：106年6月2日部分：
附表一：（被告乙○○）
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│編號│物品名稱 │金額 │備註 │
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│1 │美國無骨牛小排 │304 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│2 │頂級舒爽尿布 │525 │被告乙○○與被告陳│
│ │ │ │怡雯1 人1 包，其2 │
│ │ │ │人平均分擔 │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│3 │黑人超氟強化牙膏 │105 │ │
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附表二：（被告丙○○）
┌──┬──────────┬────┬─────────┐
│編號│物品名稱 │金額 │備註 │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│1 │冷藏美國牛粗絞肉 │155 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│2 │五月花雪絨抽衛生紙 │259 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│3 │頂級舒爽尿布 │525 │與被告丙○○1 人1 │
│ │ │ │包，是僅諭知沒收被│
│ │ │ │告乙○○1 包及其金│
│ │ │ │額。 │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│4 │四季釀造醬油 │95 │ │
└──┴──────────┴────┴─────────┘
乙類：106年6月15日部分：
附表一：（被告乙○○）
┌──┬──────────┬────┬─────────┐
│編號│物品名稱 │金額 │備註 │
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│1 │魔術靈地板清潔清新 │110 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│2 │白蘭新動力洗碗精檸 │163 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│3 │金好奇紙尿褲 │419 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│4 │MOONY玩水褲XL │139 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│5 │德意一天五珍寶健康 │169 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│6 │愛文芒果 │50 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│7 │美國無骨牛小排 │210 │內裝3 盒，被告陳秀│
│ │ │ │如分得1 盒，其價格│
│ │ │ │為630 元除以3 ，而│
│ │ │ │為210元。 │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│8 │宜鈞專櫃商品 │790 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│9 │四件式床罩組 │2980 │ │
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附表二：（被告丙○○）
┌──┬──────────┬────┬─────────┐
│編號│物品名稱 │金額 │備註 │
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│1 │統一阿Q紅椒牛肉 │92 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│2 │美國無骨牛小排 │420 │內裝3 盒，被告陳怡│
│ │ │ │雯分得2 盒，其價格│
│ │ │ │為630 元除以3 ，再│
│ │ │ │乘以2 ，而為420 元│
│ │ │ │。 │
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附表三：（被告乙○○）
┌──┬──────────┬────┬─────────┐
│編號│物品名稱 │金額 │備註 │
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│1 │Housekeeper體重計 │549 │ │
└──┴──────────┴────┴─────────┘
丙類、106年6月30日部分：
附表一：（被告乙○○）
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│編號│物品名稱 │金額 │備註 │
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│1 │HAPPINESS柔軟精 │209 │ │
├──┼──────────┼────┼─────────┤
│2 │高功率T3（27W ）螺旋│189 │ │
│ │燈 │ │ │
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