臺灣高等法院民事裁定 105年度重上字第404號
上 訴 人
即反訴原告 祭祀公業吳金吉
法定代理人 吳宗堯
追加反訴
被 告 新竹縣新湖地政事務所
法定代理人 周明堂
上列上訴人因與被上訴人林陳素花間請求分割共有物等事件，對
於民國104 年12月31日臺灣新竹地方法院99年度重訴字第104 號
第一審判決提起上訴，並追加反訴被告，本院裁定如下：
主 文
上訴人追加反訴被告之訴駁回。
追加反訴之訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、按第二審程序為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為之 ，但該訴訟標的對於數人必須合一確定時，追加其原非當事 人之人為當事人者，不在此限，民事訴訟法第446 條第1 項 、第255 條第1 項第5 款固有明文。次按同法第56條第1 項 所稱訴訟標的對於共同訴訟之各人必須合一確定者，係指固 有必要共同訴訟與類似必要共同訴訟而言。依法律之規定必 須數人一同起訴或數人一同被訴，當事人之適格始無欠缺者 ，謂之固有必要共同訴訟。數人在法律上各有獨立實施訴訟 之權能，而其中一人起訴或一人被訴時，所受之本案判決依 法律之規定對於他人亦有效力者，如該他人為共同訴訟人， 即為類似必要共同訴訟（最高法院28年渝上字第2199號判例 參照）。如在第二審程序追加原非當事人之人為當事人，訴 訟標的對其無合一確定之必要，該追加之訴與原訴之請求原 因與事實，亦非相同，損及該當事人之審級利益及程序權之 保障，即與前開規定未合。在第二審起訴不合程式或不備其 他要件者，法院應以裁定駁回之，亦為同法第463 條準用第 249 條第1 項所明定。
二、經查：
（一）上訴人於原審反訴主張：重測前新竹縣○○段○○○○段 ○○○○○○○○段○00○00○00○00○0000地號等5 筆 土地，於民國35年間辦理土地總登記時，因地政機關作業 瑕疵，擅自塗改前開土地關係人繳驗憑證申報書，導致重 測前同小段69-2、70地號土地重疊登記於相同土地上，造 成面積短缺，而多出重測前同小段75-10 、75-11 、75-1
2 、75-13 地號等4 筆無主土地。嗣訴外人林山燕等6 人 於土地總登記期間，非法代替吳家申報第一次登記前開4 筆無主土地於土地登記簿，惟前開4 筆無主土地既來自重 測前同小段70地號等5 筆土地，即屬吳朝鏇等人之繼承人 吳榮椿、吳煌鑾、吳本仁、吳昭明、吳王承、吳軍佐、吳 基六、吳武夫、吳朝鏇、吳陳月娥、吳光照、吳煜邦、吳 榮欽、吳榮森、吳秉鈞、吳梓村、吳政宏等17人（下稱吳 榮椿等17人）所有。又重測前同小段75-12 地號土地嗣分 割出重測前同小段75-22 、75-20 、75-21 地號土地（重 測後地號即系爭4 筆土地），同因林山燕等6 人非法申報 第一次登記，其登記無實質效力，後續歷次移轉登記亦屬 違法，故被上訴人僅係系爭4 筆土地之名義登記人，並非 真正所有人，無土地法第43條之適用。爰依民事訴訟法第 247 條、民法第767 條第1 項及第179 條規定請求，並聲 明：⑴確認被上訴人就系爭4 筆土地權利範圍2822/8640 之所有權不存在；⑵被上訴人應將系爭4 筆土地前開權利 範圍之所有權登記塗銷；⑶被上訴人應協同上訴人將38年 6 月2 日重測前同小段75-12 地號土地共有人名簿第357 頁刪除林山燕部分，並以38年6 月21日重測前同小段69-2 地號土地共有人名簿第290 頁、第291 頁共有人名單代替 ，辦理變更登記，其變更登記應包括重測前同小段75-12 地號土地於38年6 月21日之後所有土地變更登記；⑷被上 訴人應按月給付吳榮椿等17人或其繼承人自96年12月12日 起至塗銷日止，以新臺幣（下同）15萬5,678 元計算相當 租金之不當得利及自塗銷日起至賠償日止按年息5 ％計算 之利息；⑸就前項願供擔保請准宣告假執行等語。（二）雖上訴人於本院審理時之107 年4 月17日具狀追加新竹縣 新湖地政事務所為反訴被告，並主張反訴被告涉及於土地 總登記期間擅自更改土地關係人繳驗憑證申報書，於58年 至66年間吳家申請辦理新竹縣新豐鄉土地強制分割期間， 在法院未確定判決前，擅自更改重測前同小段69-2地號土 地面積，故訴訟標的對反訴被告有合一確定之必要（本院 卷四第161 、175 頁）。然上訴人前開所述僅關於重測前 同小段69-2地號土地面積短缺之原因，與原反訴主張被上 訴人就系爭4 筆土地之所有權不存在等原因事實，並非相 同，且其反訴請求被上訴人如反訴聲明⑴至⑷項所載之訴 訟標的，對被上訴人及追加反訴被告間無合一確定之必要 ，復損及追加反訴被告之審級利益，有害其程序權之保障 ，且經被上訴人及追加反訴被告不同意前開追加（本院卷 四第151 、221 頁），依前開說明，上訴人追加反訴被告
之訴自不合法，應予駁回。
三、據上論結，本件追加反訴被告之訴為不合法，爰裁定如主文 。
中 華 民 國 108 年 4 月 1 日
民事第二十四庭
審判長法 官 陳麗芬
法 官 周祖民
法 官 黃欣怡
正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 108 年 4 月 1 日
書記官 秦千瑜