臺灣桃園地方法院民事簡易判決 108年度桃簡字第180號
原 告 呂庭儀
呂亞誠
上 二 人
訴訟代理人 呂紹瑋律師
被 告 廖冠霖 住臺北市○○區○○○路0段00號9樓之29
上列當事人間請求塗銷預告登記事件，本院於民國108 年4 月18
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示土地之預告登記，予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無 民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其 一造辯論而為判決。
貳、實體方面:
一、原告主張：
㈠訴外人鍾侑軒即原告之母親，因有資金需求，於民國103 年 1 月24日委託被告向其客戶票貼新臺幣（下同）2,000 萬元 ，卻未徵得原告同意，將原告所有如附表所示之土地（下稱 系爭土地）所有權狀、身分證正本交予惡意之被告設定如附 表所示之土地預告登記，由被告為預告登記之請求權人（下 稱系爭預告登記），並分別設定最高限額抵押權，復盜用原 告之印鑑章及偽造原告之簽名，而偽造本票2 紙交予被告， 作為上開票貼債務之擔保。嗣因被告持上開本票聲請法院裁 定強制執行，經原告提起確認本票債權不存在訴訟，為鈞院 104 年度壢簡字第262 號判決認定被告所持有之上開本票債 權對原告不存在確定；原告另提起塗銷抵押權登記，亦經鈞 院106 年桃簡字第1308號判決被告應塗銷上開抵押權登記確 定。
㈡而系爭預告登記均為被告於103 年1 月24日申請登記，自可 認係鍾侑軒基於與被告間之債務關係，所未經原告許可而提 供惡意之被告設定，被告對原告並無預告登記所欲保全之請 求權存在。基上，原告自得請求被告塗銷系爭預告登記，為 此，爰依民法第767 條第1 項中段之規定，提起本訴等語。 並聲明：如主文第1 項所示。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作
何聲明或陳述。
四、得心證之理由：
㈠本件原告主張之事實，業據其提出相符之系爭土地登記第一 類謄本、本院104 年度壢簡字第262 號、106 年度桃簡字第 1308號民事判決及確定證明書，本院106 年度訴字第446 號 刑事判決等為證（見本院卷第6 至31頁），復經本院依職權 調閱前開案件全案卷證查核無訛。而被告已於相當時期受合 法通知，既於言詞辯論期日不到場，亦未提出答辯書狀為爭 執，依民事訴訟法第436 條第2 項、第280 條第3 項準用同 條第1 項之規定，應視同自認，自堪信原告之主張為真實可 採。
㈡按聲請保全下列請求權之預告登記，應由請求權人檢附登記 名義人之同意書為之：⒈關於土地權利移轉或使其消滅之請 求權。⒉土地權利內容或次序變更之請求權。⒊附條件或期 限之請求權。前項預告登記未塗銷前，登記名義人就其土地 所為之處分，對於所登記之請求權有妨礙者無效，土地法第 79條之1 第1 、2 項定有明文。是預告登記係對於他人之土 地權利，為保全其請求權而預先所為之登記，為限制登記之 一，亦屬保全登記，其目的在於限制土地登記名義人對其土 地有妨害保全之請求權之處分，預告登記既在保全債權請求 權之行使，如預告登記請求權人對於所有人並無得保全之權 利存在，該預告登記亦已失其依據。次按所有人對於妨害其 所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1 項中段定有明 文。而預告登記對於土地所有人權利之行使，自有相當之限 制作用，苟預告登記權利人對於所有人並無得保全之權利存 在，仍未塗銷預告登記，顯屬對於土地所有人權利之行使構 成妨害，土地所有權人自得請求預告登記權利人塗銷預告登 記。
㈢經查，訴外人鍾侑軒未徵得原告同意，將原告所有之系爭土 地所有權狀、原告身分證正本交予惡意之被告設定系爭預告 登記，而原告與被告間並無預告登記設定意思之合致，系爭 預告登記對於原告行使權利有相當之限制，今被告對原告並 無得保全之權利存在，依上開說明，原告自得請求被告塗銷 系爭預告登記。
五、綜上所述，原告依民法第767 條第1 項中段之規定，訴請系 爭預告登記權利人即被告塗銷系爭預告登記，為有理由，應 予准許。
六、本件係就民事訴訟法第427 條第1 項適用簡易程序所為被告 敗訴之判決，依同法第389 條第1 項第3 款規定，本應依職 權宣告假執行。惟按命債務人為一定之意思表示之判決確定
或其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其 確定或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130 條 第1 項定有明文。本件係命被告應將系爭預告登記予以塗銷 ，性質上係命被告為一定之意思表示，揆諸前開說明，於判 決確定時無待執行即視為已為其意思表示，是本院自毋須依 職權為假執行之宣告，附此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中 華 民 國 108 年 4 月 30 日
桃園簡易庭 法 官 汪智陽
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 108 年 4 月 30 日
書記官 柯思妤
附表：
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│編 │土地 │原告呂庭儀權利範圍│原告呂亞誠權利範圍│
│號 │ │及預告登記限制範圍│及預告登記限制範圍│
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│1 │桃園市○○區○○段000地號 │1/12 │1/12 │
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│2 │桃園市○○區○○段000地號 │1/12 │1/12 │
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│3 │桃園市○○區○○段000地號 │1/144 │1/144 │
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│4 │桃園市○○區○○段0000地號│1/864 │1/864 │
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│限制登記事項： │
│收件字號：103年1月24日德資字第13330號、103年1月24日德資字第13310號。 │
│預告登記請求權人：廖冠霖。 │
│內容：本筆土地在未辦妥所有權移轉登記予請求權人前不得移轉他人。 │
│義務人：呂庭儀、呂亞誠。 │
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