臺灣高等法院高雄分院刑事判決 108年度上易字第111號
上 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 胡德明
上列上訴人因被告竊盜案件，不服臺灣高雄地方法院107 年度易
字第622 號，中華民國107 年12月28日第一審判決（起訴案號：
臺灣高雄地方檢察署107 年度偵字第19595 、21605 號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、胡德明意圖為自己不法之所有，於附表一編號⑥所示之時間 、地點，以如附表一編號⑥所載之方式及工具，竊取如附表 一編號⑥所示之被害人之財物，得手後，據為己有。嗣經警 於民國106 年11月19日據報而予以逮捕，並扣得如附表二、 三所示之物。
二、案經高雄市政府警察局鼓山分局報告臺灣高雄地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分
一、按對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴 ，刑事訴訟法第348 條第2 項定有明文。刑事訴訟法第455 之27條第1 項固規定：「對於本案之判決提起上訴者，其效 力及於相關之沒收判決；對於沒收之判決提起上訴者，其效 力不及於本案判決」。惟該條係列於第七篇之二沒收特別程 序中，顯係指沒收特別程序中對於參與人沒收判決部分上訴 而言，並不及於一般被告上訴之情形。且衡諸一般案件中， 被告違法行為存在，乃沒收前提要件之一，為避免上訴後兩 者發生歧異矛盾情形，非但有損裁判公信力，更滋生裁判執 行上之困擾。故除上述明文規定之第三人參與沒收程序案件 外，當事人上訴之案件，就沒收或本案部分上訴時，其他部 分自屬有關係之部分，當視為亦已上訴。本案檢察官雖僅就 原判決關於附表一編號⑥沒收部分上訴並敘述理由，然此部 分既非第三人參與沒收程序案件，揆諸上開說明，其上訴效 力仍應及於本案部分，合先敘明。
二、本判決所引用被告以外之人於審判外所為之言詞或書面陳述
，被告於本院審理中表明同意作為證據，本院審酌該言詞或 書面陳述作成時並無不法之情事，認為適當，依刑事訴訟法 第159 條之5 第1 項規定，自得採為認定本案之證據。貳、實體部分
一、上揭事實，業據被告胡德明於原審及本院審理時坦白承認， 核與證人高均、徐培恩於警詢時證述之情節相符，並有高雄 市政府警局鼓山分局及其所屬新濱派出所暨三民第二分局之 搜索筆錄、扣押物品收據、扣押物品目錄表、監視器影像擷 取畫面等在卷可稽（見警二卷第32-37 、38-44 、58-62 頁 ），足認被告任意性之自白與事實相符。本案事證明確，被 告犯行洵堪認定。
二、按刑法第321 條第1 項第3 款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為 人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限 制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危 險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇 器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院 79年臺上字第5253號判例意旨參照）。查被告就附表一編號 ⑥所示之犯行，持附表三編號②至④所示板模起子、磁磚起 子、梅花開口複合扳手破壞鎖頭，而觀諸上開扣案之扳手、 螺絲起子均係材質堅硬之金屬，能夠破壞金屬鎖頭，顯見具 有質地堅硬之特性，若持之揮舞，依社會一般觀念足以對人 之生命、身體安全構成威脅，在客觀上顯具有危險性，應屬 兇器無疑。核被告就附表一編號⑥所為，係犯刑法321 條第 1 項第3 款之攜帶兇器竊盜罪。又被告就附表一編號⑥所示 之數次竊取犯行，時間密接、地點相同，各舉動之獨立性極 為薄弱，應認係法律上之一行為，惟被害人不同，自應屬於 一行為觸犯數罪名之同種想像競合犯，各從一重論以攜帶兇 器竊盜罪（1 罪）處斷，並經公訴檢察官於原審當庭更正如 上。
三、原審認被告罪證明確，因而適用刑法第321 條第1 項第3 款 、第41條第1 項前段、第8 項、第38條第2 項前段、第38條 之1 第1 項前段、第3 項、第40條之2 第1 項，刑法施行法 第1 條之1 第1 項、第2 項前段，並審酌被告並非無勞動能 力之人，理應循規蹈矩，而非另起盜心竊取他人之財物，凡 此皆顯示被告漠視被害人之權利及企圖不勞而獲之心態，所 為實不足取，本應給予譴責；惟念及被告於審理時坦承犯行 ，堪認尚知所悔悟；並考量被告為高職畢業之智識程度、羈 押前無業、未婚無小孩、身體健康無重大疾病，及本案犯罪 目的、手段等一切情狀，量處有期徒刑6 月，並諭知如易科 罰金，以新臺幣1,000 元折算1 日。復敘明沒收部分：
㈠扣案如附表三編號②所示之板模起子、③磁磚起子、④梅花 開口複合扳手、⑳黑色安全帽，係供被告犯如附表一編號⑥ 所示犯行之工具，自應隨同於被告所犯如附表一編號⑥所示 之罪，依刑法第38條第2 項前段規定，宣告沒收。 ㈡被告所犯如附表一編號⑥之犯罪所得即10元硬幣共1,040 枚 、鎖頭2 個，其中10元硬幣1,040 枚部分，已包含在扣案如 附表三編號⑩至⑪所示共1,145 枚硬幣內，此據被告供陳在 卷（見原審卷第87頁），鎖頭2 個部分則未扣案，皆應隨同 於被告所犯如附表一編號⑥所示之罪，依刑法第38條之1 第 1 項規定，就附表三編號⑩、⑪（原判決誤載為編號⑨、⑩ ）所示10元硬幣522 枚、518 枚及鎖頭2 個均宣告沒收，並 就未扣案之鎖頭2 個部分，諭知於全部或一部不能沒收或不 宜執行沒收時，追徵其價額。
㈢末依修正後刑法第40條之2 第1 項之規定，上開宣告多數沒 收者，併執行之。
經核原判決認事用法，均無不合，量刑亦屬允當。四、檢察官上訴意旨指摘原判決附表一編號⑥部分，主文諭知扣 案如附表三編號⑩拾元硬幣522 枚、⑪拾元硬幣518 枚沒收 ，然於理由欄卻誤載為編號附表三⑨、⑩，致主文與理由矛 盾，判決顯屬違背法令云云。惟刑事判決之文字，如有顯係 誤寫而不影響全案情節與判決本旨者，已經宣示或送達後， 仍可由判決之法院依聲請或本於職權以裁定更正之，此等因 筆誤而生之錯誤，既得以裁定更正，即無違背法令之可言。 原判決於主文欄已明確諭知：「如附表三編號⑩拾元硬幣 522 枚、⑪拾元硬幣518 枚沒收」，雖於理由欄中誤載為附 表編號三⑨、⑩，然並不影響於判決本旨，自可由原審依聲 請或本於職權裁定更正之，不得遽指為違法( 最高法院107 年度台上字第274 號判決參照) 。本件既經檢察官上訴，本 院逕於理由欄中予以更正，爰不作為撤銷原判決之理由。從 而，本件檢察官上訴為無理由，應予駁回。
五、原判決關於被告犯附表一編號①至⑤、⑦至⑧竊盜罪部分， 業經原審法院判處罪刑確定，本院自不予論述。據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官鄭靜筠提起公訴，檢察官李文和提起上訴，檢察官孫小玲到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 3 月 21 日
刑事第七庭 審判長法 官 王光照
法 官 謝宏宗
法 官 范惠瑩
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 108 年 3 月 21 日
書記官 洪以珊
附錄本判決論罪科刑法條：
刑法第321條
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處 6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。
附表一
┌──┬──────┬─────┬─────┬─────────────┬──────┐
│編號│犯罪時間（民│犯罪地點 │被害人或告│犯罪方法與所得財物（新臺幣│罪刑及沒收 │
│ │國） │ │訴人 │） │ │
├──┼──────┴─────┴─────┴─────────────┴──────┤
│①（│ │
│即起│ │
│訴書│ 業經原審判決確定。 │
│犯罪│ │
│事實│ │
│一）│ │
├──┼───────────────────────────────────────┤
│②（│ │
│即起│ │
│訴書│ 業經原審判決確定。 │
│犯罪│ │
│事實│ │
│三）│ │
├──┼───────────────────────────────────────┤
│ ③ │ │
│（即│ │
│起訴│ │
│書犯│ 業經原審判決確定。 │
│罪事│ │
│實二│ │
│㈠至│ │
│㈡）│ │
├──┼───────────────────────────────────────┤
│④（│ │
│即起│ │
│訴書│ │
│犯罪│ 業經原審判決確定。 │
│事實│ │
│二㈢│ │
│） │ │
├──┼───────────────────────────────────────┤
│⑤（│ │
│即起│ │
│訴書│ 業經原審判決確定。 │
│犯罪│ │
│事實│ │
│四）│ │
├──┼──────┬─────┬─────┬─────────────┬──────┤
│⑥（│107 年11月17│高雄市鼓山│高○ │胡德明意圖為自己不法所有，│胡德明犯攜帶│
│即起│日上午7 時30│區臨海二路│徐○恩 │基於加重竊盜之單一犯意，騎│兇器竊盜罪，│
│訴書│分許 │83號 │（二人均為│乘如附表一編號②所示竊取而│處有期徒刑陸│
│犯罪│ │ │被害人） │得之機車（懸掛附表一編號⑤│月，如易科罰│
│事實│ │ │ │竊取之OOOOOOOO車牌），至左│金，以新臺幣│
│五㈠│ │ │ │揭地點，頭戴可以避免旁人輕│壹仟元折算壹│
│至㈡│ │ │ │易發現其臉部如附表三編號⑳│日。 │
│） │ │ │ │所示黑色安全帽，並持其所有│扣案如附表三│
│ │ │ │ │客觀上足以危害他人之生命、│編號②所示之│
│ │ │ │ │身體、安全，且具有危險性而│板模起子壹支│
│ │ │ │ │可供兇器使用如附表三編號②│、③磁磚起子│
│ │ │ │ │所示之板模起子、③磁磚起子│壹支、④梅花│
│ │ │ │ │、④梅花開口複合扳手，先破│開口複合扳手│
│ │ │ │ │壞高○放置在該店內娃娃機9 │壹支、⑩拾元│
│ │ │ │ │號機檯下方錢箱大鎖鎖頭，竊│硬幣伍佰貳拾│
│ │ │ │ │取10元硬幣1,000枚，得手後 │貳枚、⑪拾元│
│ │ │ │ │將之放在隨身所攜帶包包內，│硬幣伍佰壹拾│
│ │ │ │ │再持上開兇器，破壞徐○恩放│捌枚、⑳黑色│
│ │ │ │ │置在該店內娃娃機7號、8號機│安全帽壹頂，│
│ │ │ │ │檯下方錢箱鎖，竊取徐○恩放│均沒收；未扣│
│ │ │ │ │在機檯上忘記上鎖之鎖頭2 個│案之鎖頭貳個│
│ │ │ │ │（價值共約190元）及10 元硬│，沒收，於全│
│ │ │ │ │幣40枚，得手後亦將之放在隨│部或一部不能│
│ │ │ │ │身所攜帶包包內騎乘機車離去│沒收或不宜執│
│ │ │ │ │。 │行沒收時，追│
│ │ │ │ │ │徵其價額。 │
├──┼──────┴─────┴─────┴─────────────┴──────┤
│⑦（│ │
│即起│ │
│訴書│ 業經原審判決確定。 │
│犯罪│ │
│事實│ │
│六）│ │
├──┼───────────────────────────────────────┤
│⑧（│ │
│即起│ │
│訴書│ │
│犯罪│ 業經原審判決確定。 │
│事實│ │
│七㈠│ │
│至㈡│ │
│） │ │
└──┴───────────────────────────────────────┘
附表二
┌───┬─────────┬─────┬──────────┐
│編號 │物品名稱 │數量 │備註 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│① │菜刀 │1把 │與本案無關。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│② │扳手 │1支 │供附表一編號③至④犯│
│ │ │ │罪所用之工具。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│③ │鐵鍬 │1支 │與本案無關。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│④ │十字螺絲起子 │2支 │供附表一編號③至④犯│
│ │ │ │罪所用之工具。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│⑤ │一字螺絲起子 │1支 │供附表一編號③至④犯│
│ │ │ │罪所用之工具。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│⑥ │尖嘴鉗 │1支 │與本案無關。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│⑦ │鎖頭 │4個 │與本案無關。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│⑧ │10元硬幣 │1224枚 │其中 574 枚已發還告 │
│ │ │ │訴人林懿，其中9枚隨 │
│ │ │ │同附表一編號③所示之│
│ │ │ │罪宣告沒收，剩餘641 │
│ │ │ │枚則與本案無關。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│⑨ │5元硬幣 │5枚 │與本案無關。 │
├───┼─────────┼─────┼──────────┤
│⑩ │1元硬幣 │16枚 │與本案無關。 │
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附表三
┌───┬───────────┬─────┬─────────┐
│編號 │物品名稱 │數量 │備註 │
├───┼───────────┼─────┼─────────┤
│① │10元硬幣 │65枚 │已發還被害人鐘○發│
├───┼───────────┼─────┼─────────┤
│② │板模起子（深藍色把手）│1支 │供附表一編號⑤至⑧│
│ │ │ │犯罪所用之工具。 │
│ │ │ │ │
├───┼───────────┼─────┼─────────┤
│③ │磁磚起子（紅色把手） │1支 │供附表一編號⑤至⑧│
│ │ │ │犯罪所用之工具。 │
├───┼───────────┼─────┼─────────┤
│④ │梅花開口複合扳手（18mm│1支 │供附表一編號⑤至⑧│
│ │） │ │犯罪所用之工具。 │
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│⑤ │銀色鎖頭 │1個 │已發還被害人江○翰│
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│⑥ │金色鎖頭 │1個 │已發還被害人鐘○發│
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│⑦ │車牌號碼 000-0000 號普│1臺 │已發還告訴人蘇政杰│
│ │通重型機車 │ │ │
│ │ │ │ │
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│⑧ │車牌號碼 000-000號普通│1面 │已發還告訴人連○晟│
│ │重型機車之車牌 │ │ │
│ │ │ │ │
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│⑨ │10元硬幣 │334枚 │與本案無關。 │
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│⑩ │10元硬幣 │522枚 │為附表一編號⑥之犯│
│ │ │ │罪所得。 │
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│⑪ │10元硬幣 │623枚 │其中518枚隨同於附 │
│ │ │ │表一編號⑥所示之罪│
│ │ │ │宣告沒收，其餘105 │
│ │ │ │枚與本案無關。 │
│ │ │ │ │
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│⑫ │10元硬幣 │337枚 │與本案無關。 │
├───┼───────────┼─────┼─────────┤
│⑬ │10元硬幣 │96枚 │與本案無關。 │
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│⑭ │50元硬幣 │3枚 │與本案無關。 │
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│⑮ │1元硬幣 │12枚 │與本案無關。 │
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│⑯ │5元硬幣 │2枚 │與本案無關。 │
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│⑰ │10元硬幣 │48枚 │與本案無關。 │
├───┼───────────┼─────┼─────────┤
│⑱ │機車鑰匙（5 支鑰匙、 2│1串 │與本案無關。 │
│ │個磁扣） │ │ │
│ │ │ │ │
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│⑲ │棉質手套 │1雙 │與本案無關。 │
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│⑳ │黑色安全帽 │1頂 │供附表一編號⑤至⑧│
│ │ │ │犯罪所用之工具。 │
└───┴───────────┴─────┴─────────┘