臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 108年度聲字第479號
聲 請 人 臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官
受 刑 人 楊益義
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：108年度執聲字第196號），本院裁定如下：
主 文
楊益義因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑伍年柒月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人楊益義（下稱受刑人）因犯如附表所 示之各罪，經臺灣臺中地方法院（下稱臺中地院）、臺灣南 投地方法院（下稱南投地院）及本院先後判處如附表所示之 罪刑，均經分別確定在案，上開數罪有刑法第50條第1 項但 書所列之情形，惟受刑人已請求應依刑法第53條、第51條第 5 款、第50條第2 項規定定應執行刑，爰聲請定其應執行之 刑等語。
二、按依刑法第53條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定 其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官 ，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項定有明文 。而所謂「該案犯罪事實最後判決之法院」，係指最後審理 事實諭知罪刑之法院而言（最高法院68年度第6 次刑事庭庭 推總會決議意旨參照）。又按刑法第50條規定「裁判確定前 犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限： 一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪 與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易 科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之 罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者， 依第51條規定定之」，是以，合於數罪併罰之數罪，有刑法 第50條第1 項但書所列情形，須經受刑人請求檢察官聲請， 始得依刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。三、經查，受刑人前於民國106 年間因施用第二級毒品案件，經 臺中地院以106 年度中簡字第1573號判決判處有期徒刑3 月 ，後因累犯更定其刑，經同法院以106 年度聲字第4507號裁 定判處有期徒刑4 月確定（如附表編號1 所示）。另於同年 間因施用第二級毒品案件，經南投地院以106 年度埔簡字第 104 號判決判處有期徒刑3 月確定（如附表編號2 所示）。 復於同年間因施用第二級毒品案件，經南投地院以106 年度
易字第269 號判決判處有期徒刑3 月確定（如附表編號3 所 示）。又於105 年間因販賣第二級毒品、轉讓禁藥等案件， 經南投地院以106 年度訴字第242 號判決分別判處有期徒刑 3 年7 月（共6 罪）、3 年8 月（共2 罪）、3 年9 月（共 2 罪）、9 月（共2 罪），提起上訴後，經本院以107 年度 上訴字第1752號判決部分撤銷改判及駁回上訴而確定（如附 表編號4 、5 、6 、7 所示）。而受刑人上揭等所犯，其犯 罪事實最後判決為本院107 年度上訴字第1752號判決（如附 表編號4 、5 、6 、7 所示），揆諸前揭規定，本件聲請人 聲請定其應執行之刑，本院自有管轄權，合先敘明。四、復查，本件受刑人所犯如附表所示各罪，經臺中地院、南投 地院及本院分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，有前 揭判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽。 其中如附表編號1 、2 、3 所示之部分，為得易科罰金、得 易服社會勞動之罪；而如附表編號4 、5 、6 、7 所示之部 分，則為不得易科罰金、不得易服社會勞動之罪，屬前開修 正後刑法第50條第1 項但書各款之情形。茲檢察官係依受刑 人之請求而聲請定其應執行之刑，有詢問日期108 年2 月15 日之臺灣南投地方檢察署刑法第50條第1 項但書案件是否請 求定應執行刑調查表1 份在卷足憑（見本聲請卷第13頁）， 本院依上開等規定審核後，認檢察官之本件聲請為正當，應 定其應執行之刑。
五、又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自 由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不 得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處 理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一 步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量 之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍， 其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台 非字第473 號判例意旨參照）。受刑人所犯如附表所示各罪 ，其中如附表編號1 至3 之部分業經南投地院以107 年度聲 字第248 號裁定定應執行有期徒刑8 月確定；如附表編號 4 至7 之部分業經本院以107 年度上訴1752號判決定應執行有 期徒刑5 年3 月確定，有上開刑事裁判及臺灣高等法院被告 前案紀錄表各1 份存卷可佐。上開刑事裁判所定應執行之刑 ，雖將因本院所為之本件定應執行刑裁定而當然失效，惟揆 諸前揭說明，經本院審核相關案卷、考量自由裁量之範圍應 受內部性界限之拘束（即法律秩序之理念及法律目的之內部 性界限）及不利益變更禁止原則，避免本件定應執行刑後反 較定應執行刑之前更不利於受刑人，爰定其應執行之刑如主
文所示。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。中 華 民 國 108 年 3 月 14 日
刑事第九庭 審判長法 官 紀 文 勝
法 官 林 欽 章
法 官 廖 健 男
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。
書記官 洪 鴻 權
中 華 民 國 108 年 3 月 15 日
附 表：
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│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
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│宣 告 刑│有期徒刑4月 │有期徒刑3月 │有期徒刑3月 │
│ │（累犯更定其刑） │ │ │
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│犯 罪 日 期│106年4月18日 │106年5月2日 │106 年2 月13日為警採尿│
│ │ │ │前96小時內 │
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│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署106 │
│年 度 案 號│年度毒偵字第2019號 │年度毒偵字第726號 │年度毒偵字第793號 │
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│最│法 院│臺灣臺中地方法院 │臺灣南投地方法院 │臺灣南投地方法院 │
│後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│106年度中簡字第1573號 │106年度埔簡字第104號 │106年度易字第269號 │
│實│ │（106年度聲字第4507） │ │ │
│審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期│106年7月7日 │106年8月31日 │107年1月30日 │
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│確│法 院│臺灣臺中地方法院 │臺灣南投地方法院 │臺灣南投地方法院 │
│定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│106年度中簡字第1573號 │106年度埔簡字第104號 │106年度易字第269號 │
│決│ │（106年度聲字第4507） │ │ │
│ ├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決│106年8月3日 │106年9月26日 │107年2月22日 │
│ │確 定 日 期│ │ │ │
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│是 否 為 得 易科│得易科罰金 │得易科罰金 │得易科罰金 │
│罰 金 之 案 件│得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │
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│備 註 │臺灣臺中地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署107 │
│ │年度執字第12569號 │年度執字第2384號 │年度執字第684號 │
│ │（臺灣臺中地方檢察署 │（編號1 至3 ，前經臺灣│（編號1 至3 ，前經臺灣│
│ │107年度執更字第208號）│南投地方法院以107 年度│南投地方法院以107 年度│
│ │（編號1 至3 ，前經臺灣│聲字第248 號裁定定應執│聲字第248 號裁定定應執│
│ │南投地方法院以107 年度│行有期徒刑8月確定） │行有期徒刑8月確定） │
│ │聲字第248 號裁定定應執│ │ │
│ │行有期徒刑8月確定） │ │ │
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┌────────┬──────────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
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│宣 告 刑│有期徒刑3年7月（共6罪） │有期徒刑3年8月（2罪） │有期徒刑3年9月（2罪） │
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│犯 罪 日 期│105年10月7日、105年8月10日 │105年8月20日 │105年8月9日 │
│ │105年7月26日、105年10月23日 │105年8月21日 │105年8月17日 │
│ │105年7月30日、105年9月4日 │ │ │
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│偵查（自訴）機關│臺灣南投地方檢察署105年度偵字第4884號、第5236號 │
│年 度 案 號│ │
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│最│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │
│後├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 │
│實├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤
│審│判 決 日 期│107年12月26日 │107年12月26日 │107年12月26日 │
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│確│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │
│定├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號│107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 │
│決├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決│108年1月15日 │108年1月15日 │108年1月15日 │
│ │確 定 日 期│ │ │ │
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│是 否 為 得 易科│不得易科罰金 │不得易科罰金 │不得易科罰金 │
│罰 金 之 案 件│不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │
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│備 註 │臺灣南投地方檢察署108年度執字第297號 │
│ │（編號4 至7， 前經本院以107年度上訴字第1752號判決定應執行有期徒刑5年3月） │
│ │ │
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┌────────┬───────────┬───────────┬──────────┐
│編 號│ 7 │ │ │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │ │ │
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│宣 告 刑│有期徒刑9月（2罪） │ │ │
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│犯 罪 日 期│105年8月24日 │ │ │
│ │105年8月25日 │ │ │
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│偵查（自訴）機關│臺灣南投地方檢察署105 │ │ │
│年 度 案 號│年度偵字第4884號、第 │ │ │
│ │5236號 │ │ │
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│最│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │ │ │
│後├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤
│事│案 號│107年度上訴字第1752號 │ │ │
│實├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤
│審│判 決 日 期│107年12月26日 │ │ │
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│確│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │ │ │
│定├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤
│判│案 號│107年度上訴字第1752號 │ │ │
│決├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤
│ │判 決│108年1月15日 │ │ │
│ │確 定 日 期│ │ │ │
├─┴──────┼───────────┼───────────┼──────────┤
│是 否 為 得 易科│不得易科罰金 │ │ │
│罰 金 之 案 件│不得易服社會勞動 │ │ │
├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤
│備 註 │臺灣南投地方檢察署108 │ │ │
│ │年度執字第297號 │ │ │
│ │（編號4 至7 ，前經本院│ │ │
│ │以107 年度上訴字第1752│ │ │
│ │號判決定應執行有期徒刑│ │ │
│ │5年3月確定） │ │ │
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