臺灣士林地方法院民事簡易判決 107年度士簡字第357號
原 告 張森陽
被 告 葉宋美
陳宋美蘭
宋美惠
宋淡鴻
宋松林
宋文賢
宋文清
兼 上一人
法定代理人 宋美雪
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國107 年6 月
28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表所示之抵押權辦理繼承登記後，予以塗銷。訴訟費用新臺幣壹仟元由被告連帶負擔。
事實及理由
一、被告葉宋美、陳宋美蘭、宋美惠、宋松林、宋文賢、宋美雪 、宋文清經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴 訟法第386 條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯 論而為判決。
二、原告主張：原告於民國103 年8 月11日買賣取得臺北市○○ 區○○段0 ○段000 地號土地（下稱系爭土地）應有部分20 0 分之159 之所有權。系爭土地上登記有權利人為訴外人宋 萬裕如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），而宋萬裕已 於96年5 月13日死亡，被告為宋萬裕之繼承人。系爭抵押權 之清償日期為72年7 月6 日，依民法第125 條、第880 條規 定，系爭抵押權所擔保之債權已於87年7 月6 日罹於時效， 抵押權人未於時效完成後5 年內即92年7 月6 日前實行抵押 權，系爭抵押權已因所擔保之債權不存在而歸於消滅；又系 爭抵押權之登記妨礙系爭土地所有權行使，被告自應繼承並 塗銷該抵押權登記，爰依民法第821 條、第767 條第1 項規 定，請求被告塗銷抵銷權登記。並聲明：求為判決如主文第 1 項所示。
三、被告宋淡鴻則以：債務人如有欠款，應清償債務後再塗銷抵 押權等語，資以抗辯。
四、被告葉宋美、陳宋美蘭、宋美惠、宋松林、宋文賢、宋美雪 、宋文清未於言詞辯論期日到場，亦未以書狀作何聲明或陳 述。
五、得心證之理由：
㈠按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之； 對於妨害其所有權者，得請求除去之；有妨害其所有權之虞 者，得請求防止之；前項規定，於所有權以外之物權，準用 之，民法第767 條第1 項、第2 項定有明文。又按請求權， 因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其請求權已 因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5 年間不 實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125 條前段、第88 0 條分別定有明文。
㈡查系爭土地上雖有系爭抵押權設定登記，惟系爭抵押權存續 期間為72年4 月7 日至72年7 月6 日，擔保債權之清償日期 為72年7 月6 日，此有土地登記第一類謄本、土地登記查詢 資料在卷可稽，是系爭抵押權所擔保債權之請求權時效應自 72年7 月6 日起算，並於87年7 月5 日屆滿而消滅時效完成 ，又於87年7 月6 日起至92年7 月5 日再經過5 年期間未實 行抵押權，依上開規定，系爭抵押權已於92年7 月6 日歸於 消滅。被告宋淡鴻雖抗辯系爭抵押權應於清償債務後始為塗 銷云云，惟系爭抵押權確因所擔保債權消滅時效完成後經過 5 年除斥其間而消滅，已如前述，則原告訴請塗銷系爭抵押 權，於法有據，被告宋淡鴻上開抗辯尚不足採。系爭抵押權 既已消滅，則附表所示抵押權登記仍繼續存續，自屬妨礙原 告對系爭不動產之所有權，應許其請求塗銷抵押權登記。又 宋萬裕已於96年5 月13日死亡，被告為其全體繼承人，有戶 籍謄本、繼承系統表附卷為憑，則原告依民法第767 條第1 項中段規定訴請被告就系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷 ，即屬有據。
六、從而，原告之訴為有理由，應予准許。本件判決基礎已臻明 確，兩造其餘攻擊防禦方法，核不影響判決結果，爰不予一 一論述，併此敘明。
七、本件雖係依民事訴訟法第427 條第1 項適用簡易程序所為被 告敗訴之判決，然命債務人為一定之意思表示之判決確定或 其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確 定或成立時，債務人已為意思表示，為強制執行法第130 條 第1 項所明定，此類判決必待確定後始生擬制債務人已為意 思表示之效力，於判決確定前，無由宣告假執行。原告請求 被告辦理繼承登記並塗銷系爭抵押權，係請求判命被告為意 思表示，依上所述，本件尚無依民事訴訟法第389 條第1 項 第3 款規定依職權宣告假執行之餘地，併予敘明。八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第2 項規 定。並依職權確定訴訟費用額為新臺幣1000元（第一審裁判 費），應由被告連帶負擔。
中 華 民 國 107 年 7 月 12 日
士林簡易庭法 官 楊舒嵐
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並應記載上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。中 華 民 國 107 年 7 月 12 日
書記官 黃啓銓
附表：
┌─────────┬───────────────────┐
│ 不 動 產 明 細 │ 抵 押 權 設 定 明 細 │
├─────────┼───────────────────┤
│臺北市大同區橋北段│登記次序：0000-000 │
│三小段692 地號土地│收件年期：72年 │
│ │字號：大同字第019890號 │
│ │登記原因：設定 │
│ │登記日期：72年5月3日 │
│ │權利人：宋萬裕 │
│ │擔保債權總金額：債權額新臺幣3萬元 │
│ │債權額比例：全部 │
│ │存續期間：自72年4月7日至72年7月6日 │
│ │清償日期：72年7月6日 │
│ │債務人及債務額比例：空白 │
│ │設定權利範圍：20分之1 │
│ │設定義務人：林康秀女 │
└─────────┴───────────────────┘