臺灣桃園地方法院民事裁定 107年度壢司簡調字第686號
聲 請 人 中國信託商業銀行股份有限公司
法定代理人 童兆勤
上列聲請人與相對人張華妹、方慶捷間請求回復所有權移轉登記
事件，聲請人聲請調解，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理 由
一、按依法律關係之性質，當事人之狀況或其他情事可認為不能 調解或顯無調解必要或調解顯無成立之望者，法院得逕以裁 定駁回調解之聲請，此觀民事訴訟法第406 條第1 項第1 款 規定自明。次按調解經當事人合意而成立；調解成立者，與 訴訟上和解有同一之效力，同法第416 條第1 項亦著有明文 。而訴訟上和解，除與確定判決有同一效力外，亦兼有私法 上和解之性質；又和解有使當事人所拋棄之權利消滅及使當 事人取得和解契約所訂明權利之效力（民法第737 條規定參 照）。再按債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權， 得以自己名義行使其權利，為民法第242 條前段所明定。此 項代位權行使之範圍，就同法第243 條但書規定旨趣推之， 並不以保存行為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一切 審判上或審判外之行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執 行、實行擔保權、催告、提起訴訟等，債權人皆得代位行使 ，最高法院69年台抗字第240 號判例可資參照。換言之，調 解在實質上係屬雙方當事人以終止爭執為目的而互相讓步所 為之合意，而調解之雙方當事人將因其互相讓步而所拋棄之 權利消滅，自非屬權利之保存或實行行為，故債權人自不得 代位為之。
二、本件聲請意旨略以：相對人張華妹積欠聲請人債務，屆期未 為清償，詎張華妹為免遭強制執行，竟將坐落桃園市○鎮區 ○○段00地號土地及其上同段1157建號建物以買賣為名義移 轉登記予相對人方慶捷所有，相對人間上開移轉行為，顯已 侵害聲請人債權之實現，爰依法代位請求方慶捷將上開不動 產移轉登記塗銷，並回復登記予張華妹所有，為此聲請調解 等語。
三、經查，本件聲請人主張代位行使張華妹之請求權利，聲明方 慶捷應將上開不動產移轉登記塗銷並回復登記予張華妹所有 ，然因聲請人無從於調解程序中，代位行使張華妹之權利， 而與方慶捷就上開不動產之移轉成立互相讓步之合意，進而 拋棄張華妹之權利，故聲請人上開聲明，依法不能為調解。
準此，揆諸首揭規定與說明，本件聲請人之聲請不能准許， 應予駁回。
四、爰依法裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法 事務官提出異議。
中 華 民 國 107 年 7 月 3 日
中壢簡易庭司法事務官 李心蓉
以上為正本係照原本作成。
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