臺灣桃園地方法院刑事簡易判決 106年度桃簡字第1270號
聲 請 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 邱嘉祥
周峻緯
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（10
6 年度少連偵字第71號），本院判決如下：
主 文
乙○○共同犯轉讓偽藥罪，處有期徒刑貳月。
甲○○共同犯轉讓偽藥罪，處有期徒刑貳月。
扣案之第三級毒品愷他命壹包（含與毒品難以完全析離之包裝袋壹個，驗餘含袋毛重參點壹玖柒貳公克）、摻有第三級毒品愷他命之香菸壹支及殘渣袋貳個（內含愷他命他命殘渣量微無法析離秤重），均沒收。
事實及理由
一、本案犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、第12至14行就扣案 物重量補充為「第三級毒品愷他命1 包（驗前含袋毛重3.20 公克，因鑑驗取用0.0028公克，驗餘含袋毛重3.1972公克） 、摻有第三級毒品愷他命之香菸1 支及殘渣袋2 個（均含愷 他命殘渣）」；並於證據並所犯法條欄一、補充證據「被告 甲○○於本院調查時之自白」；另於同欄第3 行所載「現場 照片18張」更正為「現場照片17張」；又於同欄第10行所載 「2 紙」應更正為「（報告編號：UL/2017/00000000號）、 （報告編號：UL/2017/00000000號）及（報告編號：UL/201 7/00000000號）3 紙」外，其餘均引用檢察官聲請簡易判決 處刑書之記載（如附件）。
二、論罪科刑：
（一）按行政院於91年1 月23日以院台法字第0910001605號函將 愷他命公告為毒品危害防制條例第2 條第2 項第3 款規定 之第三級毒品，並於91年2 月8 日以院台衛字第09100053 85號公告愷他命為管制藥品管理條例第3 條第2 項之第三 級管制藥品。而第三級管制藥品之製造或輸入或調劑，依 藥事法第39條之規定，應向行政院衛生署申請查驗登記， 並經核領藥品許可證後，始得製造或輸入；原料藥認屬藥 品，其製造或輸入，亦應依上開規定辦理，或依同法第16 條藥品製造業者以輸入自用原料為之，惟非經該署核准， 不得轉售或轉讓。且藥物之製造，應依藥事法第57條之規 定辦理。本案被告乙○○、甲○○等2 人轉讓予劉鍵佑、 江泓勳及少年陳○晞（真實姓名年籍資料詳卷）之愷他命 為結晶、顆粒狀，係添加在香菸內以抽菸方式施用，可見 應非屬合法製造，復無從證明係自國外走私輸入（按如係
未經核准擅自輸入則屬禁藥），可認被告2 人持有並轉讓 之該愷他命應屬未經核准擅自製造之偽藥無訛。又毒品危 害防制條例第8 條第3 項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第 83 條 第1 項之轉讓偽藥罪，同有處罰轉讓愷他命之規定 ，行為人明知為偽藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該 當於上開二罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優 於前法等法理，擇一處斷。而93年4 月21日修正後之藥事 法第83條第1 項轉讓偽藥罪之法定本刑（7 年以下有期徒 刑，得併科新臺幣500 萬元以下罰金），較毒品危害防制 條例第8 條第3 項轉讓第三級毒品罪之法定本刑（3 年以 下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金）為重，縱轉 讓第三級毒品淨重達20公克以上，或成年人對未成年人為 轉讓行為，依毒品危害防制條例第8 條第6 項、第9 條各 有加重其刑至2 分之1 特別規定，而應依各該規定加重處 罰，惟仍以藥事法第83條第1 項之法定本刑較重，依重法 優於輕法之法理，擇一適用藥事法第83條第1 項轉讓偽藥 罪處斷。是核被告乙○○、甲○○所為，均係犯藥事法第 83條第1 項之轉讓偽藥罪。
（二）被告2 人間就上開犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，均應 論以共同正犯。
（三）又藥事法對轉讓偽藥設有刑罰之規定，揆其立法用意，旨 在遏止偽藥之擴散及氾濫，以免危害國民之健康，因之， 所保護者厥為恆具單一性之社會法益，是以若有觸犯，則 罪數即法益受害之數當秉行為之次數而非行為所及對象之 個數決之。據此，被告2 人提供愷他命任由劉鍵佑、江泓 勳及少年陳○晞施用，係接續為一個轉讓行為並一次侵害 此單一社會法益，自構成實質上一罪。
三、爰審酌被告2 人無視於政府所推動之禁毒政策，恣意轉讓偽 藥即第三級毒品愷他命予他人施用，助長禁藥散布，肇生他 人施用毒品之來源，毒害他人，其行為殊屬不當，惟念及被 告2 人犯後坦均承犯行，堪認均尚具悔意，兼衡被告2 人之 智識程度，暨其等之犯罪動機、目的、手段、轉讓對象之人 數等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，以資懲儆。四、查
（一）扣案之第三級毒品愷他命1 包（驗前含袋毛重3.20公克， 因鑑驗取用0.0028公克，驗餘含袋毛重3.1972公克），經送 驗後，確含有愷他命成分，有台灣檢驗科技股份有限公司濫 用藥物檢驗報告（報告編號：UL/2017/00000000號）1 紙附 卷可查（見偵卷第145 頁），自屬違禁物，不問是否屬於被 告所有，即應逕依刑法第38條第1 項之規定宣告沒收；又盛
裝前開第三級毒品之包裝袋1 個，因沾附有該盛裝之毒品而 難以完全析離，自應整體視為查獲之第三級毒品，併依刑法 第38條第1 項規定宣告沒收。至因鑑驗用罄之愷他命0.0028 公克部分，既已滅失，無庸另為沒收之諭知。
（二）扣案之摻有第三級毒品愷他命之香菸1 支，經送驗後，確 含有愷他命成分（因鑑驗使用10mL甲醇浸泡香菸），有台 灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告（報告編號： UL/2017/00000000號）1 紙附卷可查（見偵卷第146 頁） ，然因鑑驗所需，雖以甲醇浸泡，仍與所附著之香菸難以 剝離殆盡，同屬違禁品，不問是否屬於被告所有，併依刑 法第38條第1 項規定宣告沒收。
（三）扣案之殘渣袋2 個（均含愷他命殘渣），經送驗後，確含 有愷他命成分（使用2ml 甲醇洗下袋內殘留鑑驗），此有 台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告（報告編號 ：UL/2017/00000000號）1 紙附卷可查（見偵卷第143 頁 ），應認屬係違禁物，亦不問是否屬於被告所有，均應依 刑法第38條第1 項規定，宣告沒收。至鑑定時經取樣鑑驗 耗用之上開毒品，因已不存在而滅失，自無庸宣告沒收， 附此敘明。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第449 條第1 項、第3 項、第45 0 條第1 項、第454 條第2 項，藥事法第83條第1 項，刑法 第11條前段、第28條、第38條第1 項，逕以簡易判決處刑如 主文。
六、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀 ，上訴於本院第二審合議庭（應附繕本）。
本案經檢察官丙○○聲請以簡易判決處刑。
中 華 民 國 107 年 4 月 30 日
刑事第二庭 法 官 張瑾雯
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官 黃挺豪
中 華 民 國 107 年 4 月 30 日
附錄本案論罪科刑法條：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣1 億元以下罰金；致重傷者，處3 年以上12年以下有期徒刑
，得併科新臺幣7 千5 百萬元以下罰金。
因過失犯第1 項之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。
第1 項之未遂犯罰之。
附件：臺灣桃園地方法院檢察署檢察官106 年度少連偵字第71號 聲請簡易判決處刑書。