最 高 行 政 法 院 判 決
108年度判字第88號
108年2月15日辯論終結
上 訴 人 勞動部
代 表 人 許銘春
訴訟代理人 張國璽 律師
上 訴 人 宜蘭縣教師職業工會
代 表 人 鄭祺怡
訴訟代理人 林垕君 律師
張培源 律師
被 上訴 人 宜蘭縣政府
代 表 人 林姿妙
訴訟代理人 陳丁章 律師
上列當事人間不當勞動行為爭議事件，上訴人對於中華民國106
年11月30日臺北高等行政法院105年度訴字第1512號判決，提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
上訴審訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、上訴人勞動部（下稱「勞動部」）及被上訴人的代表人於訴 訟繫屬本院後，已經分別變更為許銘春及林姿妙，並經其等 先後具狀聲明承受訴訟，符合法律的規定，先予說明。二、被上訴人以民國104年1月26日府教學字第1030210993號函（ 下稱「104年1月26日函」答覆上訴人即原審參加人宜蘭縣教 師職業工會（下稱「宜蘭教師工會」）同意宜蘭縣立復興國 民中學等42校（下稱「宜蘭縣立42校」）委託被上訴人籌組 專案小組與宜蘭教師工會進行團體協約協商。被上訴人與宜 蘭教師工會於104年2月5日召開協商溝通會議，針對宜蘭教 師工會所提團體協約草案中之15條條文，雙方合意刪除。被 上訴人本於權責於104年2月17日就宜蘭教師工會所提團體協 約草案提出對應方案及協商代表。另於104年3月30日增列兩 位家長團體代表擔任協商代表，雙方自104年2月17日起歷經 9次協商會議，終於104年9月10日第9次協商會議第3點決議 ：「雙方就已達成合意之條文計30條進行核可及同意程序， 後續再就達成合意之條文計30條交由各委託學校與工會簽訂 。」之後宜蘭教師工會於104年9月12日召開第3屆第1次臨時 會員代表大會同意達成合意的30條團體協約條文。而宜蘭縣
立42校則於104年10月12日前，將達成協議的30條團體協約 條文函報被上訴人進行核可，但是宜蘭教師工會遲未收到被 上訴人的核可書函；另因宜蘭教師工會與被上訴人團體協約 協商第9次會議紀錄第3點決議：「尚未協商完成之第14、19 條，於會後另訂時間再作協商」，所以宜蘭教師工會於104 年10月16日以宜教工會字第1040000120號函請被上訴人函復 後續協商日期，可是被上訴人於其104年11月9日府教學字第 1040174242號回函（下稱「104年11月9日函」）中，並未明 確告知後續協商日期，於是宜蘭教師工會在104年12月15日 向勞動部申請不當勞動行為裁決，之後經勞動部所屬不當勞 動行為裁決委員會（下稱「裁決委員會」）105年7月29日10 4年勞裁字第59號不當勞動行為裁決決定（下稱「原裁決決 定」）「一、確認被上訴人自104年9月10日協商完成，並經 所代理協商學校報請核可後，至今未予核可之行為，構成工 會法第35條第1項第5款之不當勞動行為。二、確認被上訴人 自104年9月10日協商完成，並經所代理協商學校報請核可後 ，至今未予核可而要求重新商議之行為，構成團體協約法第 6條第1項之不當勞動行為。三、確認被上訴人未履行雙方在 104年9月10日團體協約第9次協商會議決議『尚未協商完成 之第14條及第19條，於會後另訂時間再作協商』之行為，構 成團體協約法第6條第1項之不當勞動行為。四、被上訴人就 宜蘭縣立復興國民中學等42校報請核可之團體協約條款，應 儘速審查有無違反政府機關預算或人事管理法令；若無違反 政府機關預算或人事管理法令，相對人應儘速進行核可程序 。五、被上訴人應依其與教師工會團體協約協商第9次會議 之決議，就尚未協商完成之原條文第14條及第19條與教師工 會繼續協商。」被上訴人不服，提起行政訴訟，並聲明：原 裁決決定撤銷。經原審判決將原裁決決定撤銷。勞動部及宜 蘭教師工會均不服，提起本件上訴，並聲明：原判決廢棄； 駁回被上訴人在第一審之訴，或發回原審更為審理。三、被上訴人起訴主張、上訴人於原審的答辯及陳述，均引用原 判決所載。
四、原審斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，以： ㈠教師法第16條第1項第4款規定將教師視為勞動法的保障對象 ；工會法第4條第3項修法時，考量教師的團結權應與一般勞 工同受保障，明定教師得依本法組織及加入工會，然而在同 法第6條序文限制其類型以產業工會及職業工會為限。又教 師受聘後，接受學校的指揮監督，提供教學等勞務，是以給 付勞務為主要目的的勞務契約，勞動關係存在於教師與學校 間，學校為教師的雇主。教育行政主管機關只是編列與教師
權利義務相關預算、訂定與教師相關的法規命令、職權命令 或行政規則（原判決植為「法律」），屬於學校的目的主管 機關，並非教師的雇主。參考團體協約法第10條第1項、第2 項第3款及其立法理由可知，如將教育主管機關認為團體協 約法所稱的雇主，則被上訴人將自行審查核可自己所簽訂的 團體協約，團體協約法第10條第2項第3款規定將形同具文。 可見學校於團體協約的協商及勞資爭議的處理才是一方當事 人，公立學校教師的雇主為學校，教育主管機關不屬教師聘 約的當事人，只對學校具有職務上的內部監督關係。改制前 行政院勞工委員會（下稱「勞委會」）100年10月28日勞資2 字第1000126586號函（下稱「100年10月28日函」）、101年 5月23日勞資2字第1010065612號函（下稱「101年5月23日函 」）、101年5月22日勞資2字第1010062480號函（下稱「101 年5月22日函）及教育部106年9月1日臺教師㈢字第10601121 16號（下稱「106年9月1日函」），都採取此一見解。因此 ，被上訴人對宜蘭縣立42校只具有職務上的內部監督關係， 而不是宜蘭教師工會依工會法第35條第1項所指的「雇主或 代表雇主行使管理權之人」，也不是團體協約法第6條第1項 、第2項所稱的資方（即團體協約法第2條所指之雇主或有法 人資格之雇主團體）。至關係企業或控制公司的雇主地位， 是立基於私法自治、契約自由等原則，為加強對勞工權益維 護，使勞工可能處於劣勢的受雇地位下，提供有效救濟之用 ，其就「雇主」的概念，演繹自工會法第6條第1項第1款關 於「企業工會」中相對應雇主的規定，採取「全體關係企業 的實質管理權」標準，只要具有實質管理權，應認定為屬於 同一地位的雇主。然而公立學校教師是基於行政契約而受學 校聘任，畢竟與一般勞工仍有所不同，教師工作的性質具有 公益性，公立學校教師相關權利義務多有法令規定，學校經 費也須依法定程序由政府編列核撥，所以在行政契約關係中 ，不排除立法者就其中部分法律關係，以法律特別規定其要 件、行為方式、程序或法律效果，俾限制行政契約當事人的 部分契約自由而維護公益。這可以從公立學校教師因具有教 師法第14條第1項各款事由之一，經該校教師評審委員會依 法定組織（教師法第29條第2項參照）及法定程序決議通過 予以解聘、停聘或不續聘，本得依法作成解聘、停聘或不續 聘的行政處分，但還要依教師法第14條第2、3、4項規定報 請主管教育行政機關核准，在主管機關核准前，屬於法定生 效要件尚未成就的不利益行政處分（本院98年7月份第1次庭 長法官聯席會議決議意旨參照），可見一斑。故工會法第6 條序文對教師得組織之工會類型加以限制，僅得組織及加入
產業工會及職業工會，自難以演繹自工會法第6條第1項第1 款關於「企業工會」中相對應雇主所採取具有實質管理權的 概念，而認定被上訴人是教師的「雇主」。
㈡教育部以102年3月20日臺教師㈢字第1020039198號函（下稱 「102年3月20日函」）對其所轄下級機關表示，有關公立學 校教師雇主的認定問題，將朝「視協商事項權責認定團體協 約協商主體」之方向研議後，持續與各縣市政府等所轄下級 機關討論，該函文僅係說明「研議方向」，根本未提及縣市 政府或教育部為「雇主」。又團體協約法第6條第3項第2、3 、4款所稱「有協商資格之勞方」，與同法第2條所稱的「雇 主」，是相對應的概念。邏輯上，如未確認何人為雇主，即 無法確認何者為團體協約法第6條第3項所稱具有協商資格的 勞方。但終究因為「如以主管教育行政機關為協商主體時， 教師工會的協商資格是否適用團體協約法第6條第3項第2款 及第3款規定」，將生爭議，而擬邀請當時的勞委會召開「 教師組工會因應小組」討論（見102年5月17日團體協約協商 因應措施說明會議紀錄）。且觀察教育部國民及學前教育署 102年6月5日臺教國署人字第1020053337號函說明二、㈥也 記載：「本部與勞委會所達成之『視協商事項權責認定團體 協約協商主體』共識，係以『協商主體』取代『雇主』，以 避免雇主認定之爭議，原無團體協約法之適用（因協商主體 並非團體協約法所稱雇主），然勞委會為避免各協商主體以 任何理由拒絕與教師工會進行團體協商，爰要求各協商主體 亦應受該教師法第6條第1項誠信協商之規範」等語，足見教 育部102年3月20日函只為處理教師工會的協商事務涉及地方 或中央教育主管機關權責時，應以何者為對象的難題，才會 以協商主體代替雇主的說法。何況教育部102年3月20日函創 設協商主體概念導致雇主概念混淆一事，教育部於106年2月 14日召開團體協約協商議題涉及法規諮詢會議決議修訂，並 已於106年9月1日修正教育部102年3月20日函，不再稱縣市 政府或中央教育主管機關為協商主體，而是由縣市或中央教 育主管機關以參與或代學校協商的方式協助學校進行團體協 約，並要求縣市政府不得拒絕學校的協助請求，足見原裁決 決定引用教育部102年3月20日函為其「各個公立或私立學校 、縣市政府或教育部本來即具有雇主身分」的論據，於法未 合。
㈢被上訴人主張其以104年1月26日函同意受學校委託參與宜蘭 教師工會就團體協約的協商，是基於行政指導，而以民法代 理方式，由宜蘭縣立42校授權教育行政主管機關人員代理學 校與宜蘭教師工會進行團體協約協商，並不是以雇主身分參
與協商，也不是依據行政程序法第15條辦理，確有依據。所 以協商的法律效果與利益、不利益均應歸於「本人」，而非 「代理人」，絕沒有因為「代理人」出面協商，就將他視為 「雇主」而為裁決對象的道理。被上訴人既然不是工會法第 35條第1項所指的「雇主或代表雇主行使管理權之人」及團 體協約法第6條第1項、第2項所稱的資方（即該法第2條所指 的雇主或有法人資格的雇主團體），自然不構成工會法第35 條第1項第5款及團體協約法第6條第1項的不當勞動行為，原 裁決決定適用法令顯有違誤。
㈣地方制度法第2條第4款所稱「核定」，是指上級政府或主管 機關，對於下級政府或機關所陳報的事項加以審查，並作成 決定，以完成該事項的法定效力。宜蘭縣立42校將其與宜蘭 教師工會的團體協約，依團體協約法第10條第2項第3款規定 報請被上訴人核可的性質，不論被上訴人104年12月17日府 教學字第1040169749號函（下稱「104年12月17日函」）或 106年4月5日府教學字第1060052492號函（下稱「106年4月5 日函」），都有否准核可的意思表示，而使團體協約無效， 當然屬於行政處分。又宜蘭教師工會既然是依團體協約法第 6條第1項規定與宜蘭縣立42校進行協商，則宜蘭教師工會與 宜蘭縣立42校均為團體協約的協商主體，協商後並由宜蘭縣 立42校報請被上訴人核可，則被上訴人核可上開團體協約與 否，宜蘭教師工會具有法律上之利害關係，核屬訴願法第18 條所定的利害關係人，當然可以針對被上訴人104年12月17 日函或106年4月5日函提起行政救濟。被上訴人拒絕核可既 然是行政處分，依勞資爭議處理法第3條但書規定，本來就 沒有勞資爭議處理法的適用。宜蘭教師工會誤向勞動部提起 本件不當勞動行為的裁決申請，其本意應該是不服被上訴人 的否准核可處分而提起訴願救濟，勞動部應依行政程序法第 99條第1項規定，移送有管轄權的機關，並依訴願法第14條 第4項規定，以勞動部收受的日期，視為訴願的日期。然而 勞動部竟然作成原裁決決定，自有違誤。
㈤林佳和及林明昕教授的法律意見鑑定報告，並沒有論及：1. 教育行政主管機關是否為工會法或團體協約法所指教師的雇 主。2.學校將其與教師工會的團體協約報請上級主管機關核 可，上級主管機關沒有核可的行為，有無勞資議處理法的適 用，能否為勞動部裁決對象等本件相關爭點，自難執為有利 於勞動部之論據。
五、本院經過審理結果，認為原判決將原裁決決定撤銷的結論， 並沒有違法。另就上訴理由再予補充論述如下： ㈠教師可以依法組織或參加產業工會或職業工會，並且經由工
會締結、修改或廢止團體協約及處理勞資爭議： 工會法第3條第1項規定：「本法所稱主管機關：在中央為勞 動部；在直轄市為直轄市政府；在縣（市）為縣（市）政府 。」第4條第3項規定：「教師得依本法組織及加入工會。」 第5條第1款、第2款規定「工會之任務如下：一、團體協約 之締結、修改或廢止。二、勞資爭議之處理。……」第6條 第1項規定：「工會組織類型如下，但教師僅得組織及加入 第2款及第3款之工會：一、企業工會：結合同一廠場、同一 事業單位、依公司法所定具有控制與從屬關係之企業，或依 金融控股公司法所定金融控股公司與子公司內之勞工，所組 織之工會。二、產業工會：結合相關產業內之勞工，所組織 之工會。三、職業工會：結合相關職業技能之勞工，所組織 之工會。」準此，教師得依法組織或參加產業工會或職業工 會，並經由工會締結、修改或廢止團體協約及處理勞資爭議 。
㈡裁決委員會所為的裁決決定，並不當然享有判斷餘地： 行政法院對行政機關就不確定法律概念所為的判斷，原則上 應予審查，但對於行政機關就具有高度屬人性的評定（如國 家考試評分、學生的品行考核、學業評量、教師升等前的學 術能力評量等）、高度科技性的判斷（如與環保、醫藥、電 機有關的風險效率預估或價值取捨）、計畫性政策的決定及 獨立專家委員會的判斷，則基於尊重其不可替代性、專業性 及法律授權的專屬性，而承認行政機關就此等事項的決定， 有判斷餘地。然而，並不是所有不確定法律概念形式上合乎 上述判斷因素的事件，都應該一律尊重行政機關的判斷而認 有判斷餘地，仍應視其性質而定。例如不涉及風險預估、價 值取捨或政策決定的事實認定及法律的抽象解釋，本來就屬 於行政法院進行司法審查的核心事項，行政機關自無判斷餘 地可言，而且不因為它是經由獨立專家委員會所作成的行政 處分，而有所不同。本件宜蘭教師工會是以被上訴人有工會 法第35條第1項第5款所定雇主「不當影響、妨礙或限制工會 之活動」及違反團體協約法第6條第1項規定「對於他方所提 團體協約之協商，無正當理由者，不得拒絕」的不當勞動行 為，向勞動部申請裁決，然而，由於被上訴人是否確實有上 述行為的事實認定，以及上開規定的法律解釋，並非不能經 由社會通念加以認定及判斷，並可由司法審查予以確認，而 且不致牴觸司法的功能及界限。所以被上訴人提起本件訴訟 後，行政法院既然有對原裁決決定的適法性為終局判斷的權 責，審判時就應該參酌各種情狀作事實調查與法律解釋及適 用。從而，原裁決決定縱然是由裁決委員會所作成，上述事
項也沒有判斷餘地可言。勞動部主張裁決委員會是本於獨立 專家委員會的職權作出原裁決決定，應肯認其判斷餘地云云 ，有所誤會，並不可採。
㈢教師及其組織的工會，只能針對因為工會法第35條第1項、 第2項及團體協約法第6條第1項規定所生的勞資爭議，而且 屬於不得提起行政救濟的事項，才能依勞資爭議處理法向勞 動部申請裁決：
1.勞資爭議處理法第4條規定：「本法所稱主管機關：在中 央為勞動部；；在直轄市為直轄市政府；在縣（市）為縣 （市）政府。」第39條第1項規定：「勞工因工會法第35 條第2項規定所生爭議，得向中央主管機關申請裁決。」 及第51條第1項規定：「基於工會法第35條第1項及團體協 約法第6條第1項規定所為之裁決申請，其程序準用第39條 、第40條、第41條第1項、第43條至第47條規定。」因此 ，可以向中央主管機關勞動部申請裁決的情形，限於因為 工會法第35條第1項、第2項及團體協約法第6條第1項規定 所生的爭議。又依勞資爭議處理法第3條規定：「本法於 雇主或有法人資格之雇主團體（以下簡稱雇主團體）與勞 工或工會發生勞資爭議時，適用之。但教師之勞資爭議屬 依法提起行政救濟之事項者，不適用之。」則是有鑑於部 分教師勞資爭議事項，現行法制是規定依行政救濟程序處 理，所以規定教師的勞資爭議事項，如果屬於可以依法提 起行政救濟者，就沒有勞資爭議處理法的適用（立法理由 參照）。從而，教師與由教師組織的產業公會及職業工會 ，只能針對因為工會法第35條第1項、第2項及團體協約法 第6條第1項規定所生的勞資爭議，而且屬於不得提起行政 救濟的事項，才能依勞資爭議處理法向勞動部申請裁決。 2.因此，本件兩造法律上的爭點，可歸納為以下幾點： ⑴被上訴人與宜蘭教師工會間有無發生勞資爭議處理法第 3條前段所稱的「勞資爭議」？換句話說，被上訴人與 宜蘭教師工會協商團體協約時，是否屬於工會法第35條 第1項及團體協約法第2條所稱的「雇主」？
⑵如爭點⑴為肯定，則被上訴人於104年12月17日依團體 協約法第10條第2項第3款規定函覆「否准核可」，其性 質是否為行政處分？宜蘭教師工會可否對其提起行政救 濟？
⑶如爭點⑵為否定，則：
A.被上訴人迄今未予核可團體協約之行為，是否構成工 會法第35條第1項第5款規定的不當勞動行為？ B.被上訴人未與宜蘭教師工會就尚未協商完成之團體協
約草案原條文第14條、第19條繼續協商及要求重新商 議之行為，是否構成違反團體協約法第6條第1項規定 的不當勞動行為？
3.以下依序加以論述。
㈣被上訴人並沒有因為代理宜蘭縣立42校與宜蘭教師工會協商 團體協約的內容，而與宜蘭教師工會間發生勞資爭議處理法 第3條前段所稱的「勞資爭議」：
1.工會法第35條第1項、第2項及團體協約法第6條第1項所規 範的資方主體，分別為「雇主或代表雇主行使管理權之人 」及「雇主或有法人資格之雇主團體」：
工會法第35條第1項及第2項分別規定：「雇主或代表雇主 行使管理權之人，不得有下列行為：一、對於勞工組織工 會、加入工會、參加工會活動或擔任工會職務，而拒絕僱 用、解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。二、對於勞 工或求職者以不加入工會或擔任工會職務為僱用條件。三 、對於勞工提出團體協商之要求或參與團體協商相關事務 ，而拒絕僱用、解僱、降調、減薪或為其他不利之待遇。 四、對於勞工參與或支持爭議行為，而解僱、降調、減薪 或為其他不利之待遇。五、不當影響、妨礙或限制工會之 成立、組織或活動。」及「雇主或代表雇主行使管理權之 人，為前項規定所為之解僱、降調或減薪者，無效。」其 規範對象為「雇主或代表雇主行使管理權之人」。而團體 協約法第2條規定：「本法所稱團體協約，指雇主或有法 人資格之雇主團體，與依工會法成立之工會，以約定勞動 關係及相關事項為目的所簽訂之書面契約。」第6條第1項 規定：「勞資雙方應本誠實信用原則，進行團體協約之協 商；對於他方所提團體協約之協商，無正當理由者，不得 拒絕。」其所規範的「資方」，是指「雇主或有法人資格 之雇主團體」。
2.公立學校教師的雇主是學校，直轄市及縣市政府則是地方 的主管教育行政機關：
公立學校是各級政府依法令設置實施教育的機構，具有機 關之地位（司法院釋字第382號解釋理由書第2段參照）， 依教育人員任用條例第26條規定，高級中等以下學校教師 的聘任，除依法令分發者外，由校長就經公開甄選的合格 人員中，提請教師評審委員會審查通過後聘任（教師法第 11條第1項對於高級中等以下學校教師的聘任亦有類似規 定）。所以，公立學校教師受聘於學校，雙方間所簽訂的 聘任契約，性質上屬於行政契約。依教師法第16條第1項 第4款規定：「教師接受聘任後，依有關法令及學校章則
之規定，享有下列權利：……四、參加教師組織，並參與 其他依法令規定所舉辦的活動。」上述權益及保障是教師 作為勞動者的權利，也就是將教師視為勞動法的保障主體 。工會法第4條第3項修法當時，考量教師的團結權應與一 般勞工同受保障，明定教師得依該法組織及加入工會。另 考量我國國情及教育的特殊性，並為確保教師教學品質的 穩定性，工會法第6條第1項序文但書則對教師得組織的工 會類型加以限制，只可以組織及加入產業工會及職業工會 。因此，從勞動關係觀察，教師受聘後，接受學校的指揮 監督，提供教學等勞務，並由學校給付勞務的對價（薪資 ），屬於以給付勞務並獲取對價為主要目的的勞務契約， 故勞動關係是存在於教師與學校之間。地方的主管教育行 政機關雖然應該依法編列與教師權利義務相關的預算及訂 定與教師相關的法規命令、職權命令或行政規則，並依法 監督管理所屬學校，而屬於學校的目的事業主管機關。可 是，教師無法依據勞務契約向公立學校的上級主管機關主 張權利，上級主管機關也不能依據勞務契約請求教師履行 義務。可見，教師的雇主應該是學校，而不是公立學校的 上級主管機關。
3.經查：
⑴被上訴人以104年1月26日函復宜蘭教師工會，同意宜蘭 縣立42校委任其籌組專案小組與宜蘭教師工會進行團體 協約協商，於104年9月10日第9次協商會議第3點決議： 「雙方就已達成合意之條文計30條進行核可及同意程序 ，後續再就達成合意之條文計30條交由各委託學校與工 會簽訂」、「尚未協商完成之第14、19條，於會後另訂 時間再作協商」。所以宜蘭縣立42校於104年10月12日 前，將達成協議的30條團體協約條文報請被上訴人核可 ，宜蘭教師工會也於104年10月16日函請被上訴人函復 後續協商日期，先經被上訴人以104年11月9日函復宜蘭 教師工會略以：本府於104年10月12日陸續收訖宜蘭縣 立42校函報團體協約共計30條，現正依團體協約法第10 條第2項第3款規定辦理審核作業，至原協約條文第14條 及第19條部分，本府將併同協商條文30條的審核結果及 後續協商日期一併函復貴會等語（原處分卷第171頁） ；又經被上訴人於104年12月10日以府教學字第1040207 672號函復宜蘭縣立42校略以：被上訴人尚在審核上開 協約程序，原定處理期間至104年12月11日，依行政程 序法第51條第3項規定延長2個月，預計於105年2月11日 前函復等語，並以副本通知宜蘭教師工會（下稱「104
年12月10日函」，原處分卷第159頁）。 ⑵宜蘭教師工會隨後以被上訴人遲未核定上開團體協約， 也沒有在104年11月9日函中明確告知後續協商日期，屬 於不當勞動行為為理由，於104年12月15日向勞動部申 請裁決（原處分卷第1至8頁）；被上訴人隨即也以104 年12月17日函復宜蘭縣立42校略以：貴校所屬教師具宜 蘭教師工會會員身分者，本職所涉權利義務本有全國及 全縣一致性，且皆已明列於各相關教師法令與本縣各自 治法規與行政規則中，尚未有重大不足致影響教師權益 之情況發生；惟貴校與教師工會所協商之團體協約內容 ，除該會所主張之會員權益外，未見有符合教師法第17 條第1項第3、5、6、7等款有關教師應盡義務之實質內 容見諸於本協約中，顯易衍生學校本位發展過程中，學 校行政管理與教師義務不對等之疑慮，亦有違本縣教育 政策之推動一致性與落實成效；且部分法源互為扞格之 處倘未經中央統一修法之途，恐於日後衍生諸多適法與 協約效力之問題；貴校應以教師法立法意旨所含之教師 權利義務為協商基礎，依教育基本法之規範及資訊公開 之原則，並參酌公眾意見，且不得影響學生受教權益與 校務行政正常運作為前提，重新商議權利與義務相當之 團體協約內容，俟補正後再行報府等語，並以副本通知 宜蘭教師工會（原處分卷第161至162頁）。宜蘭教師工 會則又於105年4月25日以書狀向裁決委員會追加請求確 認被上訴人104年12月17日函為不當勞動行為等語（原 處分卷第191至194頁）；裁決委員會則於105年7月29日 作成原裁決決定等情（原審卷1第49至94頁），為原審 依法認定的事實，本院可以作為判決的基礎。
4.被上訴人是代理宜蘭縣立42校與宜蘭教師工會協商團體協 約的內容，而不是立於工會法第35條第1項第5款及團體協 約法第2條所定的「雇主」地位，自然不會因為要求宜蘭 縣立42校繼續協商或沒有另訂時間協商，而與宜蘭教師工 會發生勞資爭議處理法第3條前段所稱的「勞資爭議」： ⑴既然學校才是教師的雇主，被上訴人原本只是勞資爭議 處理法的地方主管機關（第4條後段參照）及主管教育 的地方行政機關，是因為接受宜蘭縣立42校委任，才代 理學校與宜蘭教師工會協商團體協約的內容，所以協商 時並不是立於工會法第35條第1項及團體協約法第2條所 規定的「雇主」地位，而是立於本人即宜蘭縣立42校的 法律地位，勞資雙方當事人作成決議所生的相關權利義 務都應該歸屬於本人，而不及於宜蘭縣立42校的代理人
即被上訴人。所以宜蘭教師工會如果認為上述決議的他 方當事人未履行決議，致生違反工會法第35條第1項第5 款及團體協約法第6條第1項規定的勞資爭議，該勞資爭 議應該是存在於勞資雙方當事人（宜蘭教師工會與宜蘭 縣立42校）之間，而不是勞方當事人與資方（雇主）當 事人的代理人（被上訴人）之間。如果該爭議無法提起 行政救濟，宜蘭教師工會固然可以依法向勞動部申請裁 決，但是其相對人應該是該決議的他方當事人本人即宜 蘭縣立42校，而不是宜蘭縣立42校的代理人即被上訴人 。因此，宜蘭教師工會主張被上訴人違反雙方在104年9 月10日團體協約第9次協商會議中關於「雙方就已達成 合意之條文計30條進行核可及同意程序」、「尚未協商 完成之第14條及第19條，於會後另訂時間再作協商」的 決議，並要求宜蘭縣立42校重新與宜蘭教師工會商議團 體協約內容，構成團體協約法第6條第1項的不當勞動行 為，而以不適格的被上訴人為相對人向勞動部申請裁決 ，裁決委員會並對於不適格的相對人作成原裁決決定主 文二、三及五，是不合法的。從而，原判決撤銷原裁決 決定主文二、三及五部分，理由雖有不同，但是結論是 正確的，仍然應該予以維持。
⑵被上訴人既然是「代理」宜蘭縣立42校與宜蘭教師工會 協商團體協約的內容，而不是立於工會法第35條第1項 及團體協約法第6條第1項所定「雇主」的地位與宜蘭教 師工會協商，而且不會因為所協商的內容是否全部都屬 於宜蘭縣立42校的權責範圍而有所不同，因為還有後續 的核可程序可以把關（詳後述）；又「代理」本來就不 是私法領域所獨有的制度（行政程序法第24條規定參照 ），宜蘭縣立42校授權被上訴人「代理」協商，法律就 此並沒有禁止規定，也沒有規定只能授權下級機關「代 理」，而不能授權上級機關「代理」；況且「代理」並 不涉及法定權限的移轉，也不屬於下級機關怠於依法作 為的情形，與行政程序法第15條第1項規定的「權限委 任」或地方制度法第76條第1項所定的「代行」，根本 是不相同的概念。所以上訴人主張團體協約部分內容屬 於被上訴人的權責事項，被上訴人又是宜蘭縣立42校的 上級主管機關，宜蘭縣立42校無從授予被上訴人代理權 ，被上訴人就該部分應該是立於雇主地位與宜蘭教師工 會協商，而不是宜蘭縣立42校的代理人，並據以指摘原 判決無視於兩造協商的具體脈絡事實，有判決不備理由 及適用法令不當之違法；且被上訴人與所屬學校間為上
、下級隸屬關係，其間權限之移轉與執行，應依行政程 序法第15條第1項所定「權限委任」或依地方制度法第 76條規定「代行」處理，而不可以逃入私法領域，由下 級機關依民法授權上級機關「代理」等語，也不可採。 ⑶又工會法第35條第1項第5款規定的「雇主」概念，雖然 有向外擴張將非勞動契約名義上的雇主，為因應其支配 力、影響力程度而從寬認定為行為主體上的雇主。然而 ，這原本是演繹自工會法第6條第1項第1款關於「企業 工會」中相對應雇主的概念。因為立基於私法自治、契 約自由等原則下的關係企業或控制公司，為加強維護勞 工權益，為可能基於劣勢受雇地位下的勞工，提供有效 的救濟，而採取「全體關係企業的實質管理權」標準， 只要具有實質管理權，都應該認定為屬於同一地位的雇 主。但是公立學校教師是基於行政契約而受學校聘任， 與一般勞工畢竟仍然有所不同，教師工作的性質具有相 當的公益性質，公立學校教師相關權利義務大多是基於 法令的規定，學校經費也必須依法定程序由上級主管機 關編列核撥。因此在行政契約關係中，並不排除立法者 就其中部分法律關係，以法律特別規定其要件、行為方 式、程序或法律效果，限制行政契約當事人的部分契約 自由以維護公益。而工會法第6條第1項序文但書就對教 師得組織的工會類型加以限制，明定教師只可以組織及 加入產業工會及職業工會，所以演繹自工會法第6條第1 項第1款關於「企業工會」中相對應雇主所採取具有實 質管理權的概念，也就無法適用於教師所組織的產業工 會及職業工會，而將被上訴人認定為教師的「雇主」。 上訴人主張工會法第35條第1項第5款規定的雇主，不以 契約上雇主為限，而應擴及實際上居於類似勞動契約的 雇主地位，且對於勞動條件或勞資關係具有具體影響力 地位者，被上訴人對宜蘭縣立42校既然具有廣泛行政監 督管理的權力，又握有團體協約的核可權，本件團體協 約條款許多涉及被上訴人的權責事項，均足以證明被上 訴人為工會法第35條第1項第5款規定的雇主等語，自不 足採。
⑷原裁決決定雖引用教育部102年3月20日函說明二、㈠、 3.記載：「3.由主管教育行政機關視協商事項權責為必 要之行政指導。屬單一學校權責事項，如教師寒暑假返 校時間安排、教師進修內容安排、教師教學觀摩安排等 ，以學校為協商主體；屬跨校性、地方一致性或地方財 務權責事項，如教師工會會所、校務會議組成、代扣工
會會員會費等，以地方主管教育行政機關為協商主體； 屬全國一致性權責事項，如教育經費預（決）算之編製 、教師敘薪、教師聘任資格、退休、撫卹、待遇、保險 、請假等，則以中央主管教育行政機關為協商主體」， 作為其推論「各個公立或私立學校、縣市政府或教育部 本來即具有雇主之身分」。然而，原裁決決定忽視該函 說明一、已載明：「一、有關公立學校教師雇主之認定 問題，本部與行政院勞工委員會（簡稱勞委會）於101 年10月24日協商後，將朝『視協商事項權責認定團體協 約協商主體』的方向研議」。換句話說，該函只是說明 「研議方向」而已，教育部以該函對其所轄下級機關表 示前述研議方向後，仍持續與各縣市政府等所轄下級機 關討論。而且依工會法第6條第1項序文但書規定，教師 只可以組織及加入產業工會或職業工會，而無從組織企 業工會，又依團體協約法第6條第3項第2、3、4款規定 ，要確認教師產業工會或職業工會有無協商資格，必須 先確認團體協約法第6條第3項第2、3、4款所定之「協 商他方」為何人，否則無法計算所謂的「1/2」。至於 所謂的「協商他方」，參照團體協約法第2條可知，是 指雇主或有法人資格的雇主團體而言。換句話說，所謂