臺灣高雄地方法院民事判決 107年度簡上字第15號
上 訴 人 劉秋蘭
溫皓宇
共 同
訴訟代理人 李嘉苓律師
被上訴人 侯政宇
訴訟代理人 張家豪
當事人間請求損害賠償事件，上訴人對於民國106年12月14日本
院106年度雄簡字第295號第一審判決提起上訴，本院於民國108
年1月9日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原判決關於命上訴人溫皓宇給付部分，暨上開執行之宣告，併訴訟費用之裁判均廢棄。
上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。上訴人劉秋蘭之上訴駁回。
第一審、第二審訴訟費用由上訴人劉秋蘭負擔。 事實及理由
一、被上訴人起訴主張：上訴人溫皓宇與被上訴人，及訴外人張 家豪原為高中同學，然上訴人溫皓宇與其母親即上訴人劉秋 蘭與訴外人張宏麒共同基於不法所有意圖，由上訴人溫皓宇 於民國103年8月6日邀約被上訴人與張家豪聚餐，席間上訴 人溫皓宇告知上訴人劉秋蘭有做圈購投資，且家中投資600 萬元已取回獲利900萬元云云，用以取信被上訴人，並稱日 後如有投資機會會告知被上訴人，並成立三人之LINE聊天群 組。於同年9月4日上訴人溫皓宇在前揭LINE群組中告知，圈 購額度有多出3000萬元，而其有其中200萬元之額度，被上 訴人遂於當日決定投資30萬元，並於翌日（即9月5日）匯款 30萬元至上訴人劉秋蘭彰化銀行九如分行之帳戶（下稱系爭 帳戶），嗣於同月15日告知被上訴人所圈購之「阿瘦（8443 -TW）」承銷價為40元，賣出均價56.5元，獲利41.25%，於 同月25日告知所圈購之「F-豐祥（5288-TW）」承銷價為58 元，賣出均價為77.5元，獲利33.6 2%，於同月27日上訴人 溫皓宇轉達上訴人劉秋蘭結算結果，告知被上訴人本利合為 36萬3000元，即獲利6萬3000元，同時要求被上訴人確認下 期投資金額，需於103年10月1日前匯款以利翌日（即10月2 日）簽立新約，被上訴人不疑有他在103年9月30日匯款13萬 7000元至系爭帳戶。詎被上訴人於104年3月3日自新聞報導 中得知育富公司負責人張宏麒詐騙案，被上訴人始知受騙，
且經上訴人溫皓宇之告知方知悉被上訴人之投資款項從未進 行圈購投資，而係作為他人之獲利發出，亦從未主動告知資 金流向，復未提供任何投資契約等文件，足徵上訴人溫皓宇 、劉秋蘭均為共同詐欺之人。縱未共同詐欺，其2人並未將 上訴人之投資款項進行圈購投資，反而擅自運用轉為其他人 獲利匯出，而刻意隱暪投資之重要訊息，明顯有過失，造成 被上訴人損失43萬7000元（下稱系爭投資款），爰依民法第 184條第1項前段、後段、第2項（三者擇一）第185條規定提 起本件訴訟等語。並聲明：上訴人應連帶給付被上訴人43萬 7000元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率 5%計算之利息。
二、上訴人則均以：被上訴人所投資之資金，因張宏麒稱在香港 處理事務不克返台收取，而暫時存放在系爭帳戶，適逢訴外 人鄭智仁、鄭博仁圈購獲利應發放而尚未發放，訴外人鄭紹 堂即鄭智仁、鄭博仁之父屢次向張宏麒催討，經張宏麒指示 上訴人劉秋蘭將存放於系爭帳戶之資金代付予鄭智仁與鄭博 仁，上訴人劉秋蘭遂於103年10月8日自系爭帳戶中領出450 萬元現金後，再臨櫃匯款至鄭智仁、鄭博仁之帳戶。而上訴 人劉秋蘭亦遭張宏麒詐騙，刑事部分業已不起訴處分，並無 背信或詐欺之行為等語，資為抗辯，並聲明：駁回被上訴人 之訴。
三、原審對於被上訴人之請求，判決其全部勝訴，命上訴人應連 帶給付被上訴人43萬7000元，及自106年3月14日起至清償日 止，按年息百分之5計算之利息，並依職權宣告假執行，暨 依職權為預供擔保免假執行之宣告。上訴人全部聲明不服， 提起上訴，除援用原審主張及陳述外，並補陳上訴理由略以 ：本件實際詐騙投資人之張宏麒尚不構成銀行法相關犯行， 原審卻率認上訴人劉秋蘭因違反銀行法第29條規定而須依侵 權行為賠償被上訴人，於認事用法上顯有違誤。又被上訴人 係受到張宏麒的股票圈購詐騙，業經刑事二審認定在案，於 刑案判決中並未認定上訴人劉秋蘭係張宏麒股票圈購的詐欺 共犯，被上訴人所提出來的通聯軟體LINE訊息內容實際上都 是張宏麒傳給各個投資人的訊息內容，上訴人劉秋蘭亦從未 自張宏麒處取得股票圈購的佣金。且上訴人劉秋蘭業經臺灣 高雄地方法院檢察署檢察官以105年度偵字第13725號案件為 不起訴處分，經被上訴人聲請再議，亦經臺灣高等法院高雄 分院檢察署以106年度上聲議字第117、118號案件駁回再議 確定，故被上訴人猷指稱上訴人劉秋蘭侵占其系爭投資款， 並無依據。況上訴人劉秋蘭亦為張宏麒詐騙行為之受害人， 且損失金額遠比被上訴人還多，上訴人劉秋蘭係於105年間
始知張宏麒在103年9月底即已出問題，並非於103年9月底即 知情。又被上訴人遭張宏麒詐騙金額為43萬7000元，與其投 資認知相同，原審就此亦有誤認。另原審率認上訴人溫皓宇 明知上訴人劉秋蘭協助召募圈購股票資金乃違法之舉，然上 訴人溫皓宇僅轉貼上訴人劉秋蘭之投資訊息予被上訴人，原 審無視上訴人溫皓宇亦為張宏麒詐騙案中之受害者，於認事 用法上亦顯有違誤。並聲明：㈠原判決廢棄；㈡被上訴人於 第一審之訴駁回。被上訴人則除援用原審之主張與理由外， 並補陳理由略以：被上訴人主張張宏麒有違反銀行法第125 條規定之行為，張宏麒刑事二審雖判處詐欺罪，但銀行法與 詐欺在刑法上並非互斥，而有法條競合的關係，故鈞院106 年度雄簡字第296號判決認定上訴人2人違反銀行法並無不當 。又張宏麒於刑事二審供稱會給上訴人劉秋蘭佣金，且訴外 人黃子倩亦在張宏麒刑事二審明確指述上訴人劉秋蘭收受佣 金，並提出通聯軟體LINE紀錄為證，足證上訴人劉秋蘭收受 張宏麒之佣金等語。另上訴人溫皓宇亦於104年4月23日LINE 對話自承被上訴人如果將LINE交給警方提告就是詐欺等語， 故可知原審判決並無違誤，上訴人之上訴顯無理由。並聲明 ：上訴駁回。
四、兩造不爭執事項：
㈠、被上訴人溫皓宇、上訴人候政宇及訴外人張家豪為高中同學 。
㈡、上訴人溫皓宇告知上訴人劉秋蘭有做圈購投資，而與被上訴 人及張家豪成立三人之LINE聊天群組，於同年9月4日上訴人 溫皓宇在前揭LINE群組中告知，圈購額度有多出3000萬元， 而其有其中200萬元之額度，被上訴人遂於當日決定投資30 萬元，並於翌日（即9月5日）匯款30萬元至上訴人劉秋蘭系 爭帳戶，嗣於同月15日上訴人溫皓宇告知被上訴人所圈購之 「阿瘦（8443-TW）」承銷價為40元，賣出均價56.5元，獲 利41. 25%，於同月25日告知所圈購之「F-豐祥（5288-TW） 」承銷價為58元，賣出均價為77.5元，獲利33.6 2%，於同 月27日上訴人溫皓宇轉達上訴人劉秋蘭結算結果，告知被上 訴人本利合為36萬3000元，即獲利6萬3000元，同時要求被 上訴人確認下期投資金額，需於103年10月1日前匯款以利翌 日（即10月2日）簽立新約，被上訴人乃於103年9月30日匯 款13萬7000元至系爭帳戶。
五、本院之判斷：
本件被上訴人訴請上訴人劉秋蘭、溫皓宇應連帶賠償43萬70 00元，係以民法第184條第1項、第2項規定為依據，並請求 擇一為被上訴人有利之判決，則本院就被上訴人之請求是否
有據，逐一說明如下：
㈠、被上訴人主張上訴人劉秋蘭、溫皓宇與訴外人張宏麒違反銀 行法第29條、第29條之1及第125條之保護他人之法律，而侵 害其財產權，應依民法第184條第2項、第185條規定連帶賠 償被上訴人25萬8000元，經上訴人否認，並以前詞置辯，則 本院就此部分應審酌之爭點為︰上訴人劉秋蘭、溫皓宇是否 與訴外人張宏麒違反銀行法，而侵害被上訴人財產權？ ⒈查被上訴人主張上訴人2人與訴外人張宏麒均違反銀行法第 29條、第29條之1規定而有同法125條規定違反非銀行收受存 款之情，經上訴人否認。經查，按行為人向多數人或不特定 人吸收資金，不外藉由各種名義與投資人約定或給付與本金 顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬為方法，以遂其脫 法吸收存款之實，此等違法行為，究竟該當於違反銀行法第 29條之1規定，成立同法第125條第1項之非銀行不得經營收 受存款業務罪，抑刑法第339條第1項之詐欺取財罪，端視其 吸收資金取得之款項，是否自始即基於不法原因為衡。第以 銀行法上開規定，其規範目的在保障社會投資大眾之權益， 及有效維護經濟金融秩序，條文既未規定行為人之主觀構成 要件，祇須未經依法核准許可，擅自實行本法第29條之1所 定與收受存款相當之客觀構成要件行為，即足以成立同法第 125條第1項之罪，茍行為人自始具有不法所有之主觀意圖， 而以與投資人所為約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息 、股息或其他報酬，作為其詐取資金之引人入殼之方法，即 與所謂之「收受存款」並不相當，而屬於刑法詐欺取財罪之 範疇，且兩罪在性質上互不相容，要無同時成立犯罪之餘地 （最高法院100年度台上字第3412號判決要旨足資參照）。 經查，被上訴人先前就系爭投資款債務糾紛，對張宏麒提出 刑事告訴後，經臺灣高等法院105年度上易字第1857號刑事 判決結果，認定張宏麒係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪 確定在案，此有卷附臺灣高等法院105年度上易字第1857號 刑事判決書（見本院卷一第129至144頁）在卷可考。被上訴 人固主張銀行法與詐欺在刑法上並非互斥，而有法條競合的 關係，張宏麒亦違反銀行法第125條等語。惟縱使前述張宏 麒刑事確定判決所認定之事實，於相異之實務見解或有不同 之適用法律結果。但被上訴人仍係經由上訴人溫皓宇、劉秋 蘭處輾轉得知並參與張宏麒操作之圈購股票投資事宜，而張 宏麒所為犯行既經由前述刑事案件判決詐欺取財罪確定在案 ，且由臺灣高等法院105年度上易字第1857號刑事判決暨附 表一至五所示可知張宏麒藉其得逕以承銷價格購買圈購準上 市櫃股票而收取投資款之被害人共達182人之多，其除自己
招攬之外，亦由訴外人章宏興、余岳芳、康德宗等人招攬下 線投資人，且張宏麒經認定以圈購股票騙取投資之金額總計 達6億4646萬4000元之鉅，而上訴人2人尚且未經該刑事確定 判決認定屬於最重法定刑5年以下有期徒刑之詐欺取財罪之 共犯，實難遽論上訴人2人所為該當應處七年以上有期徒刑 之銀行法第125條禁止非銀行收受存款犯行之共犯。亦即， 主導圈購股票投資事宜之張宏麒猶未經刑事司法程序以銀行 法第125條論處，自難逕認上訴人2人有何違反銀行法第125 條之禁止非銀行收受存款規定之情。是被上訴人主張上訴人 2人違反銀行法第29條、第29條之1等保護他人之法律，而侵 害其財產權，無足為採。
⒉據上述，被上訴人主張上訴人2人應依民法第184條第2項、 第185條規定連帶賠償被上訴人43萬7000元云云，並無依據 。
㈡、被上訴人另主張上訴人劉秋蘭、溫皓宇與訴外人張宏麒共同 詐騙被上訴人系爭投資款43萬7000元，應依民法第184條第1 項故意不法侵害他人之權利之規定，併依同法第185條規定 連帶負賠償被上訴人系爭投資款43萬7000元之責任，經上訴 人否認，並以前詞置辯，則本院就此部分應審酌之爭點為︰ 上訴人劉秋蘭、溫皓宇是否與訴外人張宏麒共同詐欺被上訴 人系爭投資款？茲說明如下︰
⒈按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任， 民事訴訟法第277條本文設有規定。民事訴訟如係由原告主 張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以 證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能 舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求（最高 法院17年上字第917號判例意旨參照）。次按因故意或過失 ，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善 良風俗之方法，加損害於他人者亦同。民法第184條第1項固 定有明文。惟侵權行為損害賠償責任，須行為人因故意或過 失不法侵害他人權利，亦即行為人須具備歸責性、違法性， 並不法行為與損害之發生間有相當因果關係，始能成立，且 主張侵權行為損害賠償請求權之人，對於侵權行為之成立要 件應負舉證責任（參見最高法院100年度台上字第328號、98 年度台上字第1452號民事判決，亦同此旨）。本件被上訴人 主張以其遭上訴人劉秋蘭、溫皓宇及訴外人張宏麒共同詐騙 系爭投資款為由，據此請求上訴人劉秋蘭、溫皓宇連帶賠償 其系爭投資款43萬7000元，惟為上訴人所否認，並以前詞置 辯，則被上訴人自應就其遭上訴人2人詐騙等具備侵權行為 之故意歸責性等構成要件之有利於已事實，負舉證責任，合
先敘明。
⒉經查，上訴人溫皓宇與被上訴人、訴外人張家豪為高中同學 ，上訴人溫皓宇以通聯軟體LINE傳送張宏麒「詢價圈購」股 票投資事宜予被上訴人，此有被上訴人提出之其與上訴人溫 皓宇及訴外人張家豪間之通聯軟體LINE內容對話（見原審卷 一第5至22頁）可證，信屬真實。然上訴人溫皓宇前開投資 訊息之來源係自其母親即上訴人劉秋蘭處得知，則上訴人溫 皓宇並非與張宏麒直接接觸之人。又被上訴人之系爭投資款 係直接匯入上訴人劉秋蘭系爭帳戶內，則被上訴人僅係藉由 上訴人溫皓宇方獲悉投資張宏麒「詢價圈購」股票投資事宜 而已。又查，張宏麒於法務部調查局新北市調查局調查中供 稱：被上訴人係由上訴人劉秋蘭所招攬介紹加入投資，且對 被上訴人連同訴外人張家豪之投資金額共為69萬5000元一事 ，沒有異議等語，此有張宏麒於新北地方檢察署偵查中之調 詢筆錄內容可考（見原審卷一第107頁），足認被上訴人係 經由上訴人劉秋蘭招攬投資乙節，即足認定。又上訴人劉秋 蘭與張宏麒於103年9月9日之通聯軟體LINE對話內容略以： 「（劉秋蘭）15日入金共420萬元(徐副座與我哥哥，張家豪 、侯振宇)」，張宏麒回覆稱：「入金部分那我這二天要跑 一趟高雄來回」等語（見本院卷第51頁）可佐，則足認張宏 麒至遲於103年9月9日時，即已知悉上訴人劉秋蘭有招攬被 上訴人參與投資，且張宏麒亦已於刑案偵查中供稱上訴人劉 秋蘭確有告知有關被上訴人系爭投資款等情（見本院卷第 134頁反面），是足認上訴人劉秋蘭確實已於被上訴人投資 初始便告知張宏麒有關被上訴人參與張宏麒圈購股票投資之 事無訛。再查，上訴人劉秋蘭收受被上訴人系爭投資款後， 因張宏麒對上訴人劉秋蘭表示：其在香港處理事務不克返台 ，便暫放在上訴人劉秋蘭系爭帳戶內，上訴人劉秋蘭將被上 訴人之系爭投資款連同其他投資人之投資款，暫放在其所有 之系爭帳戶期間，因張宏麒另需處理訴外人鄭紹堂以其子鄭 智仁、鄭博仁名義投資圈購未發放獲利一事，上訴人劉秋蘭 便依張宏麒之告知將暫放在其系爭帳戶內之投資人投資本金 （含被上訴人之投資款25萬8000元）代墊支付予鄭紹堂作為 發放其投資圈購之獲利，而於103年10月8日自其系爭帳戶提 領450萬元現金後，以臨櫃匯款方式，各匯款225萬元至鄭紹 堂之子即鄭智仁、鄭博仁所有之國泰世華銀行苓雅分行帳戶 ，此有系爭帳戶交易明細表（見本院卷第132頁）、彰化銀 行匯款回條聯影本（見本院卷第133頁）、上訴人劉秋蘭與 張宏麒之通聯軟體LINE對話紀錄（見本院卷第119頁）在卷 可證，堪信屬實。
由此可知，被上訴人之系爭投資款固然經上訴人劉秋蘭自系 爭帳戶提領並匯款至訴外人鄭智仁、鄭博仁所有之國泰世華 銀行苓雅分行帳戶，然考諸張宏麒之詐騙手法乃以新招攬之 資金支應先前投資人應發放之紅利，作為其資金調度措施， 而此詐騙手法業經張宏麒於刑案偵查中供稱：除了伊自己外 ，沒有人知道伊實際未從事股票詢價圈購而以此詐騙投資人 的款項等語，此有張宏麒於新北地檢署檢察官訊問筆錄（見 原審卷一第98頁背面）可證，則本件尚無足夠之證據而得確 信上訴人劉秋蘭係基於故意而詐騙被上訴人系爭投資款，是 被上訴人主張上訴人劉秋蘭係故意詐騙云云，尚難採信（惟 按此情核已構成上訴人劉秋蘭因過失不法侵害被上訴人財產 權之要件，詳見下述(三)⒈之理由）。
⒊至被上訴人指稱上訴人劉秋蘭自張宏麒處獲取佣金云云，並 提出上訴人溫皓宇與被上訴人通聯軟體LINE對話紀錄為證（ 見原審卷二第23頁）。然查，上開對話係上訴人溫皓宇轉傳 張宏麒對於投資人表達申報債權及和解之具體做法，其中固 曾提及「……三、庭中雖章宏興說未參與…但章、康、余應 該心中都知道傭金最多的15%每個月算…。通譯跟LINE皆有 傭金發放內容…連做假帳5%～8%少給客戶」、「所以針對窗 口可能涉及共同正犯部分都給予保護」云云。而張宏麒涉犯 詐欺之犯罪事實除有與本件相關之詢價圈購準上市櫃公司股 票外，尚涉及土地買賣詐欺，此觀諸台灣新北地方法院104 年度金重訴字第4號等案件刑事判決（見原審卷一第51至74 頁）足憑。可見上開張宏麒所陳述關於佣金部分甚為空泛， 亦即，並無針對招攬何種投資、招攬對象、抽佣比例、結算 期程等具體描述，故尚難僅以張宏麒前揭陳述，逕認上訴人 劉秋蘭自張宏麒處獲取佣金之事屬實，故被上訴人以此遽認 上訴人劉秋蘭為張宏麒之詐欺共犯云云，亦不足憑採。 ⒋被上訴人另以張宏麒詐騙案爆發後，上訴人溫皓宇於104年4 月23日於LINE對話自承被上訴人如果將LINE交給警方提告就 是詐欺等語（見原審卷一第158頁），據此主張上訴人溫皓 宇係詐騙其系爭投資款云云。然細觀上訴人溫皓宇於該日之 通聯軟體LINE對話內容略以：「（候政宇）當天去時候，只 寫你媽而已吧？…（溫皓宇）大師兄連我都告了…（溫皓宇 ）他這樣子等於我在詐欺」（見原審卷一第179頁），則可 見上訴人溫皓宇之語意顯係針對自己遭訴外人張家豪提出刑 事告訴而成為詐欺之犯嫌為表述，並無坦承詐欺犯行之意。 參以上訴人溫皓宇基於高中同學之情誼，介紹被上訴人有關 其母親即上訴人劉秋蘭之投資獲利管道，於張宏麒詐騙案爆 發後，非僅自己之投資款已化為烏有，甚而遭被上訴人追索
投資款。故上訴人溫皓宇前述對話顯非自承其初始介紹被上 訴人投資時，即懷有詐欺之意甚明。被上訴人執此為指控上 訴人溫皓宇之依據，無從採認。況前述上訴人劉秋蘭與張宏 麒接洽過程，上訴人溫皓宇均未參與其中，則被上訴人主張 上訴人溫皓宇故意詐騙被上訴人系爭投資款云云，顯屬臆測 之詞，無足憑採。
⒌至被上訴人另指稱上訴人劉秋蘭、溫皓宇有侵占系爭投資款 之嫌云云。然查，被上訴人係將系爭投資款直接匯入上訴人 劉秋蘭系爭帳戶，嗣亦由上訴人劉秋蘭提領款項，並無證據 足認上訴人溫皓宇知悉此情，是被上訴人指稱上訴人溫皓宇 侵占系爭投資款，並無依據。另上訴人劉秋蘭涉嫌侵占或背 信犯嫌之案件，業經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以105 年度偵字第13725號案件為不起訴處分，經被上訴人聲請再 議，亦經臺灣高等法院高雄分院檢察署以106年度上聲議字 第117、118號案件駁回再議確定，此有臺灣高雄地方法院檢 察署檢察官105年度偵字第13725號不起訴處分、臺灣高等法 院高雄分院檢察署106年度上聲議字第117、118號處分書（ 見原審卷一第86至95頁）在卷可考，是被上訴人指稱上訴人 劉秋蘭侵占系爭投資款，亦嫌無據。
⒍上訴人劉秋蘭固曾於原審陳稱：當初我是相信張宏麒，他說 他沒有圈購，而且各方面的資訊不是很清楚……，至於原告 說我於103年7月就知道詐騙的事情，但這不是實情，張宏麒 真正出問題是在103年9月底云云（見原審卷一第39頁），僅 表達張宏麒詐欺案件爆發的時間，尚無提及其當時是否知悉 張宏麒係假藉圈購股票之手法施詐，自難依其前開陳述，即 謂上訴人劉秋蘭於103年9月底獲悉張宏麒有詐欺之事實，仍 要求被上訴人繼續投資，而有與張宏麒共同詐欺之犯行。 ⒎綜上，被上訴人主張上訴人劉秋蘭、溫皓宇共同詐欺被上訴 人系爭投資款43萬7000元，而應依民法第184條第1項故意不 法侵害他人之權利之規定，併依同法第185條規定連帶負賠 償被上訴人43萬7000元之責任云云，並無依據。㈢、被上訴人主張上訴人劉秋蘭、溫皓宇故意隱瞞投資重要訊息 ，顯有過失，致被上訴人損失系爭投資款43萬7000元，應連 帶賠償被上訴人43萬7000元等語，經上訴人否認，並以前詞 置辯。則本院就此部分應審酌之爭點為︰⒈上訴人劉秋蘭是 否故意隱瞞投資重要訊息，顯有過失，致被上訴人損失系爭 投資款？⒉上訴人溫皓宇是否故意隱瞞投資重要訊息，顯有 過失，致被上訴人損失系爭投資款？茲分述如下： ⒈上訴人劉秋蘭是否故意隱瞞投資重要訊息，顯有過失，致被 上訴人損失系爭投資款？
按民法第184條第1項前段規定之損害賠償責任，縱使行為人 之行為非出於故意，若出於過失，仍應負損害賠償責任，此 觀民法第184條第1項前段之規定自明。本件上訴人劉秋蘭並 非故意詐騙被上訴人，已詳如前述，然被上訴人系爭投資款 屬財產權，係民法第184條第1項所保障之權利，上訴人劉秋 蘭就本件個案情況，難謂已善盡注意義務，故縱非故意而不 能論以故意詐欺，仍應負過失之侵權損害賠償責任，其所為 應認顯有過失無訛，茲說明理由如下：
①查本件被上訴人先於103年9月5日匯款30萬元至上訴人劉秋 蘭所有系爭帳戶，又於同年月30日匯款13萬7000元至上訴人 劉秋蘭所有系爭帳戶，該2筆款項即系爭投資款係作為被上 訴人參與圈購股票之投資款，僅為暫放在上訴人劉秋蘭系爭 帳戶內而已，此為上訴人劉秋蘭所明知。
②又查，上訴人劉秋蘭將暫放在系爭帳戶內之投資人投資本金 （含被上訴人之系爭投資款43萬7000元）代墊支付予訴外人 鄭紹堂作為發放其投資圈購之獲利，並於103年10月8日自其 系爭帳戶提領450萬元現金後，以臨櫃匯款方式，各匯款225 萬元至鄭紹堂之子即鄭智仁、鄭博仁所有之國泰世華銀行苓 雅分行帳戶等情，有系爭帳戶交易明細表（見本院卷第132 頁）、彰化銀行匯款回條聯影本（見本院卷第133頁）可證 ，均已認定屬實。
③再查，被上訴人系爭投資款於暫放上訴人劉秋蘭系爭帳戶之 期間，上訴人劉秋蘭與張宏麒以通聯軟體LINE有下列對話： ⑴103年9月5日：「（劉秋蘭）張董您什麼時間回高雄，我 這有新增資金420萬元(徐副座.我哥哥，張家豪、侯振宇)」 ，張宏麒回覆稱：「我中秋後，這兩天剛好媽媽生日我陪他 出去走走」（見本院卷第51頁），⑵103年9月9日：「（劉 秋蘭）15日入金共420萬元(徐副座與我哥哥，張家豪、侯振 宇)」，張宏麒回覆稱：「入金部分那我這二天要跑一趟高 雄來回」（見本院卷第51頁），⑶103年9月10日：「（劉秋 蘭）鄭醫師他們已返國，太太問有關優力土地買賣之事，他 們在美國我有轉貼您給我說明的有關優力進行情況。可是看 起來似（誤載為「是」）乎還很擔心，我看您還找個時間與 他們說明，畢（誤載為「必」）竟年紀大了，錢的數目也大 ，而且沒有參與案件處理，難免心中會坎坷不安。」，張宏 麒回覆稱：「好的」（見本院卷第51頁），⑷103年9月24日 ：「（劉秋蘭）那我們就約2日或（誤載為「獲」）3日這樣 您比較有緩衝時間，也可順便處理土地及與媽媽相處更多時 間。」、「（劉秋蘭）2日或者3日」，張宏麒回覆稱：「好 .. .妳決定」，「（劉秋蘭）那就2日結帳並一簽約，3日把
所有（誤載為「以」）帳款繳交完畢。」，⑸103年10月2日 ：「（張宏麒）因土地已經到最後簽約.我人在香港做最後 商榷並達成十月中前完成目標.故等霹靂做完再約時間結算. . .謝謝，先不要跟鄭醫師說明...不然他都會詢問涂醫師.. 涂醫師都會說他怎麼都是最後一個知道資訊...但事情都擠 在同時...真的分身乏術...所以圈購做你們這就好...」， 劉秋蘭回覆稱：「張董：由於結帳順延，加上有交待不能讓 鄭醫師知道土地處理近況，他們似（誤載為「是」）乎很擔 心。也給你料到，會與涂醫師詢問。依結帳金額（股東獲利 回存加增資尚需繳款共850萬元。而鄭醫師獲利共988萬元。 是否先給鄭醫師免得他們擔心如何？」、「（劉秋蘭）如此 一來股東回存與增資額度就從霹靂檔開始算起獲利。」、「 （劉秋蘭）您認為如何？」，張宏麒回覆稱：「OK」，同日 稍晚劉秋蘭又回覆稱：「鄭醫師我與張董協商的結果，由我 這裡的資金先行支付您這次獲利之800萬元，其餘額（188萬 元）俟霹靂上市（10/7日）後宏麒回高雄再親自至府上付款 並向您報告有關優力相關事宜。另外我告知之事，高爾夫球 場之事請安心等待好消息。」等語（本院卷第104頁通聯軟 體LINE對話紀錄）。則由上訴人劉秋蘭與張宏麒之上述對話 內容可知，上訴人劉秋蘭顯然已知悉張宏麒原本欲於103年9 月9日後二天左右，要到高雄處理其所招攬之新加入投資款 共420萬元（徐副座與劉秋蘭哥哥，張家豪、侯振宇）之事 宜，但卻未處理。嗣於103年9月24日上訴人劉秋蘭又因訴外 人鄭紹堂投資事宜與張宏麒約定於103年10月2日處理該事， 但張宏麒卻於103年10月2日又藉故拖延辦理。此時，於一般 人之客觀經驗下，當已心生疑慮，上訴人劉秋蘭亦於103年 10月3日以通聯軟體LINE向張宏麒稱：「（劉秋蘭）以今日 時下要找這種倍數獲利的行業以已微其無有，也許您已習慣 這種獲利，對一些安全性的事故不會有特別的感受，我一向 比較細心會防範未來，以減少不必要事發生。…」（見本院 卷第104頁背面通聯軟體LINE對話紀錄），可見上訴人劉秋 蘭對張宏麒之作法已有所疑慮，僅是未明知張宏麒設局詐騙 而已。然上訴人劉秋蘭不僅未透露其與張宏麒前開接洽過程 疑慮之處，更未告知被上訴人系爭投資款始終未實際作為投 資圈購阿瘦與F-豐祥兩檔首次公開發行股票之用途，甚而， 竟於103年10月8日自其所有之系爭帳戶提領包含被上訴人系 爭投資款之450萬元現金後，以臨櫃匯款方式，各匯款225萬 元至鄭紹堂之子即鄭智仁、鄭博仁所有之國泰世華銀行苓雅 分行帳戶，作為鄭紹堂投資圈購之獲利。至此可知，上訴人 劉秋蘭始終未獲張宏麒有何保證回墊被上訴人系爭投資款之
允諾，卻依舊向張宏麒提議由其招攬所得之新資金先行支付 鄭紹堂先前之圈購獲利以安撫鄭紹堂，雖此種做法經張宏麒 同意而為之，且上訴人劉秋蘭亦非明知張宏麒設局詐騙，然 已足認上訴人劉秋蘭故意隱瞞投資重要訊息，顯有過失無訛 。上訴人劉秋蘭雖辯稱其亦為受害人，受害金額較之被上訴 人更多云云，但此無從卸免其原應負有之告知被上訴人投資 重要訊息之義務，是上訴人劉秋蘭此項辯詞，不足採認。從 而，上訴人劉秋蘭對被上訴人故意隱瞞投資重要訊息，致被 上訴人無法獲悉其當時得知之訊息，而無從為是否同意將匯 入系爭帳戶內之投資款，供轉匯予投資圈購股票無關之鄭智 仁及鄭博仁帳戶使用，而受有系爭投資款之損失。換言之， 上訴人劉秋蘭於103年10月8日匯款至鄭智仁及鄭博仁帳戶前 ，應有完整揭露前揭異狀予被上訴人知悉之義務，使被上訴 人得以評估是否同意其將本應供投資之匯款另供他用，或評 估是否抽回投資款，是上訴人未將前揭異狀告知被上訴人， 致被上訴人客觀上無從為前述判斷，並因而受有系爭投資款 之損失，足徵上訴人劉秋蘭對被上訴人系爭投資款之損害應 負過失之侵權行為損害賠償責任。
④綜上，原審為上訴人劉秋蘭敗訴之判決，理由雖與本院不同 ，惟結論與本院認定一致，仍應予維持。上訴意旨指摘原審 判決就上訴人劉秋蘭部分不當，求予廢棄改判，非有理由。 ⒉上訴人溫皓宇是否故意隱瞞投資重要訊息，顯有過失，致被 上訴人損失系爭投資款？
①按依民法第185條第1項之規定，共同侵權行為人固連帶負損 害賠償責任，惟同條項前段所謂共同侵權行為，須共同行為 人皆已具備侵權行為之要件始能成立，若其中一人無故意過 失，則其人非侵權行為人，不負與其他具備侵權行為要件之 人連帶賠償損害之責任（最高法院22年上字第3437號判例意 旨參照）。
②本件被上訴人主張其參與投資張宏麒圈購股票一事，乃是因 受上訴人溫皓宇之招攬而決定投資云云，然上訴人溫皓宇自 始即告知被上訴人此投資訊息之來源為其母親即上訴人劉秋 蘭，僅因上訴人溫皓宇與被上訴人為高中同學，方由上訴人 溫皓宇轉知其由上訴人劉秋蘭處得知之投資訊息予被上訴人 。又上訴人溫皓宇雖亦有加入上訴人劉秋蘭所招攬之張宏麒 圈購股票投資一事，但其係經由其母親即上訴人劉秋蘭而為 操作，並非實際與張宏麒接洽之人，且與張宏麒從未直接接 觸而毫無相識，顯見上訴人溫皓宇獲悉有關張宏麒圈購股票 投資訊息之管道與被上訴人相同，僅能仰賴上訴人劉秋蘭之 告知，則有關張宏麒已有前述(三)⒈所述之疑慮之處，上訴
人溫皓宇與被上訴人相同，均無從得悉。參以上訴人溫皓宇 對被上訴人所稱之獲利狀況亦均轉貼自上訴人劉秋蘭，故無 從認定上訴人溫皓宇有何過失情節，是縱使上訴人劉秋蘭對 被上訴人系爭投資款之損害應負過失之侵權損害賠償責任， 因上訴人溫皓宇非侵權行為人，揆諸上開判例意旨，被上訴 人主張上訴人溫皓宇應負連帶賠償損害之責任，應為無理由 。
③至被上訴人依其與上訴人溫皓宇於104年3月4日之LINE對話 紀錄：「（溫皓宇）去年七月我就覺得怪怪不過有持續圈購 所以沒有多想。」（見原審卷一第16頁下方），進而主張上 訴人溫皓宇對於圈購投資之真實性早有懷疑，然卻未告知被 上訴人。但觀之該LINE對話內容所指「怪怪的」，甚為空洞 ，究竟係指何意？依前後對話無從查悉，況上訴人溫皓宇前 開語意中，明確指出其「持續圈購」，故無從據此逕認上訴 人溫皓宇有何過失情節，被上訴人執此為指控依據，無從憑 採。
六、綜上所述，被上訴人依民法第184條第1項前段過失侵權行為 之法律關係，請求上訴人劉秋蘭給付43萬7000元，及自106 年3月14日起至清償日，按年息5％計算之利息，為有理由， 應予准許，原審為上訴人劉秋蘭敗訴之判決，理由雖與本院 不同，惟結論與本院認定一致，仍應予維持，上訴意旨指摘 原判決此部分為不當，求予廢棄改判，為無理由，不應准許 ，即應駁回此部分之上訴。至被上訴人逾此範圍所為之請求 （即上訴人溫皓宇部分），則無理由，應予駁回，原審就上 開應予駁回部分（即上訴人溫皓宇部分）為被上訴人勝訴之 判決，上訴意旨就此部分指摘原判決不當，求予廢棄改判， 為有理由，應由本院廢棄並改判駁回被上訴人此部分（即上 訴人溫皓宇部分）在第一審之訴及其假執行之宣告。七、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經 核與判決結果均無影響，爰不一一論列，併此敘明。八、據上論結，本件上訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴 訟法第436條之1第3項、第450條、第449條第1項、第79條， 判決如主文。
中 華 民 國 108 年 1 月 30 日
民事第七庭審判長法 官 譚德周
法 官 黃顗雯
法 官 李代昌
以上正本係照原本作成。
本判決不得上訴。
中 華 民 國 108 年 1 月 30 日
書記官 陳秋燕