臺灣高雄地方法院刑事判決 107年度審易字第1956號
公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 懷永康
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
7 年度毒偵字第3214號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪
之陳述，經本院裁定進行簡式審判程序，判決如下：
主 文
懷永康持有第一級毒品，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1 所示之物，沒收銷燬。又施用第二級毒品，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號2 所示之物，沒收銷燬。 事 實
一、懷永康前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因 認無繼續施用毒品之傾向，於民國98年5 月25日執行完畢釋 放出所，並由臺灣高雄地方檢察署檢察官以98年度毒偵緝字 第180 號、98年度毒偵字第2599號為不起訴處分確定。復於 執行完畢釋放後5 年內，因施用毒品案件，經本院以98年度 審訴字第3294號判決判處有期徒刑7 月、3 月，應執行有期 徒刑8 月確定。詎猶不知悔改，明知海洛因、甲基安非他命 業經明定為毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款、第2 款 之第一、二級毒品，不得持有、施用，竟仍分別為下列行為 ：
（一）基於持有第一、二級毒品之犯意，於107 年9 月6 日20時 許，在高雄市鳳山區中崙社區之某全家便利商店，向身分 不詳、綽號「阿豐」之成年男子，以新臺幣（下同）3,00 0 元之代價，購買如附表編號1 所示之海洛因1 包，以及 如附表編號2 所示之甲基安非他命1 包，而非法持有，以 供己施用。
（二）基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於107 年9 月 6 日21時許，以將上開甫購入之甲基安非他命置於玻璃球 內燒烤後吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命 1 次。嗣因另案遭通緝，為警於107 年9 月7 日15時許， 在高雄市前鎮區武營路上緝獲，懷永康於前揭持有及施用 第二級毒品犯行，尚未經有偵查權限之機關或公務員發覺 前，主動自其褲子左側口袋內取出上開甫購入、施用剩餘
如附表編號2 所示甲基安非他命1 包，交予警方扣押，並 坦承持有、施用甲基安非他命犯行，自首犯罪而願接受裁 判。嗣經警對懷永康執行附帶搜索，在同一口袋內另扣得 上開甫購入未及施用如附表編號1 所示海洛因1 包，復經 採集其尿液送驗，檢驗結果呈安非他命、甲基安非他命陽 性反應。
二、案經高雄市政府警察局前鎮分局報告臺灣高雄地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、被告懷永康所犯非死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有 期徒刑之罪或高等法院管轄之第一審案件，其於本院準備程 序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之 旨，並聽取被告、檢察官之意見後，本院合議庭裁定由受命 法官獨任行簡式審判程序。又因改行簡式審判程序之故，依 刑事訴訟法第159 條第2 項之規定，本件並無同法第159 條 第1 項傳聞法則之限制，合先敘明。
二、上揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵查及本院中均坦承不諱 （見警卷第2 至5 頁、毒偵卷第9 頁、本院卷第75頁、第81 頁），並有職務報告、個人戶籍資料、搜索扣押筆錄、扣押 物品目錄表各1 份、毒品初步檢驗報告2 份、毒品初步檢驗 照片共8 張、尿液檢體監管紀錄查核表、尿液採證代碼對照 表、扣案物品照片6 張、台灣檢驗科技股份有限公司107 年 9 月21日濫用藥物檢驗報告、尿液代碼對照表各1 份附卷可 稽（見警卷第1 頁、第6 頁、第10至11頁、第13至18頁、第 20至23頁、毒偵卷第45至45-1頁、第49頁），復有如附表編 號1 至2 所示之物扣案可資佐證，且扣案如附表編號1 所示 之白色粉末1 包，經送高雄市立凱旋醫院檢驗結果，檢出海 洛因成分（驗餘淨重0.027 公克），有該院107 年10月16日 高市凱醫驗字第55744 號濫用藥物成品檢驗鑑定書1 份附卷 可稽（見毒偵卷第61頁）；扣案如附表編號2 所示之晶體1 包，經送高雄醫學大學附設中和紀念醫院，檢出甲基安非他 命成分（驗餘淨重0.782 公克），有高雄醫學大學附設中和 紀念醫院107 年11月30日報告編號00000-00檢驗報告1 份附 卷可稽（見本院卷第53頁），足認被告上開任意性自白與事 實相符，堪予採信。從而，本案事證明確，被告上開犯行洵 堪認定，均應依法論科。
三、論罪
（一）核被告就事實欄一、（一）所為，係犯毒品危害防制條例 第11條第1 項持有第一級毒品罪；就事實欄一、（二）所 為，係犯同條例第10條第2 項施用第二級毒品罪。又被告
持有第二級毒品後進而施用第二級毒品，其持有毒品之低 度行為應為施用毒品之高度行為所吸收，不另論罪，故被 告就事實欄一、（一）所為雖同時持有第一、二級毒品， 惟因吸收關係具有法律排斥效果，被告持有第二級毒品甲 基安非他命之低度行為既已為其施用第二級毒品甲基安非 他命之高度行為所吸收，業如前述，則被告同時持有第一 、二級毒品無從成立想像競合。被告所犯前開2 罪間（即 持有第一級毒品罪1 罪、施用第二級毒品罪1 罪），犯意 各別，行為互殊，應予分論併罰。
（二）刑之加重減輕
1.被告前因恐嚇取財、施用毒品案件，經法院分別判處有期 徒刑並定應執行有期徒刑1 年1 月確定，嗣於102 年5 月 26日執行完畢（下稱前案），另因施用毒品等案件，經本 院以103 年度聲字第4061號裁定應執行有期徒刑4 年6 月 確定，於104 年12月1 日假釋付保護管束出監，因假釋後 再犯有期徒刑以上之罪，假釋遭撤銷，應執行殘刑1 年8 月11日，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣高雄地方 檢察署執行指揮書電子檔紀錄在卷可參，前開有期徒刑執 行既因假釋遭撤銷而尚未執行完畢，且前案固於102 年5 月26日執行完畢，惟距本案行為日已逾5 年，尚不得論以 累犯，檢察官認構成累犯，尚屬誤會，附此敘明。 2.又被告於前揭時、地為警攔查時，於員警尚未知悉、亦乏 跡證合理懷疑其持有、施用甲基安非他命犯行前，主動交 出附表編號2 所示之甲基安非他命1 包供警方扣押，其後 向員警坦承持有、施用第二級毒品之犯行，此有職務報告 、被告之107 年9 月7 日警詢筆錄在卷足稽（見警卷第1 頁、第3 頁），堪認被告就事實欄一、（二）所為符合自 首要件，爰依刑法第62條前段之規定減輕其刑。 3.至被告固曾於警詢時供陳毒品係向某真實姓名年籍不詳、 綽號「阿豐」之男子購得等語（見警卷第4 頁），惟經本 院向高雄市政府警察局前鎮分局函詢有無因被告供出毒品 來源因而查獲其他正犯或共犯，該分局函覆稱：「本分局 員警據被告懷永康之供述，連日至交易地點週遭實施勘察 、查訪，均未發現特徵相符者，亦無法掌握『阿豐』真實 身分，無法查證出供出毒品上游綽號『阿豐』之人，因而 警方未查獲上游其他正犯或共犯」等語，此有該分局107 年11月29日高市警前分偵字第10773398000 號函暨所附職 務報告在卷可參（見本院卷第55至57頁），被告自無從依 毒品危害防制條例第17條第1 項之規定予以減刑。四、爰審酌被告前經觀察、勒戒及徒刑執行後，仍未能戒斷毒癮
，再為本件施用及持有毒品犯行，顯見其戒毒意志不堅，無 法擺脫毒品，應藉由刑罰之執行，以收教化之功能，並參以 被告犯後坦承施用毒品犯行，所犯係自傷行為，尚未害及他 人，所持有之毒品係為供己施用，無流入市面害人之虞；兼 衡其智識程度為高職肄業（見本院卷第13頁）、家庭經濟狀 況為小康（見警卷第2 頁）等一切情狀，分別量處如主文所 示之刑，並均諭知如主文所示易科罰金折算標準。五、扣案如附表編號1 所示白色粉末1 包，檢出第一級毒品海洛 因成分，扣案如附表編號2 所示晶體1 包，檢出第二級毒品 甲基安非他命成分，業如前述，均應依毒品危害防制條例第 18條第1 項前段規定，分別宣告沒收銷燬，而包裝海洛因及 甲基安非他命之包裝袋各1 只，因與其內之毒品難以析離， 且無析離之實益與必要，應視同毒品，均一併沒收銷燬，至 於檢驗耗損部分之毒品因已滅失，爰不另宣告沒收銷燬。據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，毒品危害防制條例第11條第1 項、第10條第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第62條前段、第41條第1 項前段，判決如主文。
本案經檢察官詹美鈴提起公訴，檢察官林敏惠到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 1 月 24 日
刑事第五庭 法 官 葉逸如
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 108 年 1 月 24 日
書記官 劉企萍
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第11條第1項
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
附表（扣案物）
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│編│品名、數量 │鑑驗結果 │證據出處 │沒收與否 │
│號│ │ │ │ │
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│1 │白色粉末1包 │檢出第一級毒品│高雄市立凱旋醫院107 │依毒品危害防制條例第│
│ │ │海洛因成分（驗│年10月16日高市凱醫驗│18條第1 項前段規定，│
│ │ │餘淨重0.027公 │字第55744 號濫用藥物│宣告沒收銷燬。 │
│ │ │克，含包裝袋1 │成品檢驗鑑定書（見毒│ │
│ │ │只） │偵卷第61頁） │ │
│ │ │ │ │ │
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│2 │晶體1包 │檢出第二級毒品│高雄醫學大學附設中和│依毒品危害防制條例第│
│ │ │甲基安非他命成│紀念醫院107年11月30 │18條第1 項前段規定，│
│ │ │分（驗餘淨重0.│日報告編號00000-00檢│宣告沒收銷燬。 │
│ │ │782 公克，含包│驗報告（見本院卷第53│ │
│ │ │裝袋1 只） │頁） │ │
│ │ │ │ │ │
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