臺灣高等法院臺中分院刑事判決 107年度上訴字第2040號
上 訴 人
即 被 告 李永霖
上列上訴人因加重詐欺等案件，不服臺灣臺中地方法院106年度
易字第2066號中華民國107年8月30日第一審判決（起訴案號：臺
灣臺中地方檢察署105年度偵字第17311號），提起上訴，本院判
決如下：
主 文
上訴駁回。
犯罪事實
一、李永霖與吳武城（經原審判決確定）曾為同事，且知悉其友 人曾堯尉雖為出家和尚，然生性嗜賭，認有機可乘，乃邀吳 武城一同對曾堯尉設局詐賭，李永霖、吳武城與姓名年籍不 詳之成年人乃均意圖為自己不法所有，由姓名年籍不詳之成 年人以不詳之方式控制賭客撲克牌之點數，另由李永霖邀約 曾堯尉賭博，而分別為下列犯行：
㈠李永霖於102 年5 月28日下午，邀約曾堯尉至其斯時位於臺 中市○○區○○路000 號住處吃晚餐後，李永霖駕車搭載曾 堯尉至臺中市南屯區某處店面內，吳武城與姓名年籍不詳而 善於控制撲克牌點數之成年人及其餘姓名年籍不詳之成年人 已在該處以撲克牌進行「2 支牌」賭博（即係由賭客每人抽 2 張牌比點數大小，點數大者贏得其他賭客之押注），李永 霖即與吳武城、姓名年籍不詳之成年人共同基於詐欺取財之 犯意聯絡，邀請曾堯尉下場賭博，因曾堯尉不知其牌支早已 為姓名年籍不詳之成年人所控制，陷於錯誤而誤認賭局輸贏 全取決於射悻性，遂下場進行「2 支牌」賭博，並屢次押注 均輸，經李永霖佯稱曾堯尉已賭輸新臺幣（下同）3,000,00 0 元及要求曾堯尉開立同額本票作為擔保，否則無法離開， 曾堯尉遂簽發面額3,000,000 元之本票1 紙（業已交還與曾 堯尉），並於同日晚上接續自其臺北圓山郵局帳戶以自動櫃 員機提款60,000元、40,000元，及於翌日（即102年5月29日 ）凌晨接續自其臺北圓山郵局帳戶以自動櫃員機提領60,000 元、40,000元後，將所提領200,000元連同上開本票1紙交付 與李永霖，再於102年5月29日某時，自其玉山銀行八德分行 帳戶臨櫃提領900,000元後交付與李永霖，又於102年5月30 日下午2時15分許，在內湖金龍郵局臨櫃匯款1,000,000元至 李永霖向內埔郵局所申設金融帳戶內，復於102年5月31日下
午2時24分許，在第一商業銀行內湖分行匯款900,000元至李 永霖上開內埔郵局金融帳戶內，而吳武城則向李永霖取得 30,000元之報酬。
㈡李永霖又於102 年6 月18日或19日，邀約曾堯尉至臺中，而 後李永霖即駕車搭載曾堯尉至不詳之餐廳與吳武城、姓名年 籍不詳、綽號「董仔」之成年人用餐，席間，「董仔」以有 牌局為由先行離開，而後李永霖再駕車搭載吳武城、曾堯尉 至臺中市南屯區某處店面，斯時「董仔」與姓名年籍不詳而 善於控制撲克牌點數之成年人及其餘姓名年籍不詳之成年人 已在該處以撲克牌進行「2 支牌」賭博，李永霖、吳武城、 「董仔」與姓名年籍不詳之成年人乃共同基於詐欺取財之犯 意聯絡，由李永霖提議與曾堯尉合股，先由李永霖下場，曾 堯尉不知其牌支早已為姓名年籍不詳之成年人所控制，陷於 錯誤而誤認賭局輸贏全取決於射悻性，遂與李永霖合股進行 「2 支牌」賭博，期間李永霖藉口上廁所起身，改由曾堯尉 參與賭博，其後吳武城與「董仔」即告知曾堯尉已輸1,000 餘萬元並要求曾堯尉簽發本票，曾堯尉乃簽發面額各2,000, 000 元之本票5 紙（業已返還曾堯尉）以供擔保。嗣曾堯尉 屢遭李永霖追討，乃於102 年6 月24日上午10時5 分許，在 第一商業銀行大溪分行匯款500,000 元至李永霖前揭郵局帳 戶，再於同年7 月3 日中午12時23分許，在第一商業銀行內 湖分行將3,200,000 元匯入李永霖前揭郵局帳戶，復先後於 同年7 月30日上午9 時34分許、8 月29日下午2 時33分許、 9 月25日中午12時13分許、10月21日下午4 時15分許、11月 20日下午3 時39分許，在內湖金龍郵局各匯款50,000元至李 永霖前揭郵局帳戶，再於同年12月3 日，以3,300,000 元將 其名下坐落於○○市○○區○○路000 號00樓之0 房屋出售 後，於103 年1 月14日在桃園市大西區某處，將連同出售上 開房屋款項合計3,500,000 元交付與李永霖，而吳武城則向 李永霖取得30,000元之報酬。
㈢李永霖又於104 年1 月12日邀約曾堯尉至其住處泡茶，其後 李永霖再駕車搭載曾堯尉前往距其住處車程約10分鐘之不詳 檳榔攤，斯時吳武城與姓名年籍不詳而善於控制撲克牌點數 之成年人及其餘姓名年籍不詳、綽號「天仔」、「大頭仔」 之成年人已在該處以撲克牌進行「2支牌」賭博，李永霖、 吳武城、「天仔」、「大頭仔」與姓名年籍不詳之成年人乃 共同基於詐欺取財之犯意聯絡，先由李永霖下場，而後李永 霖藉故要求曾堯尉、吳武城幫忙看牌，並以賭桌上香菸盒押 注，曾堯尉不知其牌支早已為姓名年籍不詳之成年人所控制 ，陷於錯誤而誤認賭局輸贏全取決於射悻性，與吳武城下場
看牌，未幾，在場之人即告知曾堯尉、吳武城已輸1,800 萬 餘元並要求曾堯尉簽發本票以為擔保，曾堯尉遂於同日晚上 簽發面額18,000,000元本票及同額借據各1 紙交付與李永霖 ，再於同日晚上某時，自其臺北圓山郵局帳戶以自動櫃員機 提領60,000元、40,000元，及自其第一銀行帳戶以自動櫃員 機提領5 筆20,000元合計100,000 元，與自其玉山銀行八德 分行帳戶以自動櫃員機提領5 筆20,000元合計10,0000 元後 ，將上開所提領300,000 元交付與李永霖，又於翌日（即10 4年1月13日）下午2時9分許，在內湖金龍郵局，自其臺北圓 山郵局帳戶轉帳100,000元至李永霖上開郵局帳戶內，吳武 城則向李永霖取得30,000元之報酬；嗣因曾堯尉所簽發上開 面額18,000,000元之本票上發票人之資訊填寫錯誤，李永霖 乃與吳武城於104年1月14日與曾堯尉相約在臺北市內湖區美 麗華百貨外李永霖所駕駛車輛內，由曾堯尉另簽發面額各 3,050,000元之本票6紙交付與李永霖，換回其原所簽發面額 18,000,000元本票1紙。
二、案經曾堯尉委由張慶宗律師告訴於臺灣臺中地方檢察署檢察 官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力：
被告李永霖與其辯護人除於除於本院對共同被告吳武城於警 詢所陳述認無證據能力外（見本院卷第86頁），對於本案下 列一、三引用證據均同意有證據能力或不爭執其證據能力， 而得作為判斷之依據（見原審卷第30頁），茲說明如后：一、被告李永霖自白之證據能力：
被告李永霖就其於另案104 年4 月29日警詢時自承對告訴人 設局詐賭之自白，雖於原審準備程序中主張係詢問之警員向 其表示吳武城稱有設局始會為上開陳述云云（見原審卷第29 頁），惟被告李永霖於其遭陳景傑、吳宇霖等人妨害自由案 件之104 年4 月2 日警詢中即先提及「（問：吳宇霖、陳志 明等人找你的理由為何？）尼姑釋心覺的弟弟及吳宇霖認為 我、吳武城、『天仔』設局詐賭曾堯尉，而且認為我是主謀 。」等語（見彰化分局卷第48頁），又於104 年4 月27日警 詢時亦稱「所以陳景傑等人認為我是對曾堯尉有詐賭行為… 」等語（見清水分局卷第35頁），且細譯共同被告吳武城於 被告李永霖104 年4 月29日接受詢問前之104 年4 月22日警 詢筆錄中雖稱確有賭局，然並未曾明確提及詐賭之事（見彰 化分局卷第91頁正反面），共同被告吳武城係及至本案105 年9 月8 日偵訊中始明確供認有與被告李永霖共同對告訴人 設局詐賭之情（見105 年度偵字第17311 號卷第55頁至第56
頁反面），則是否有被告李永霖所稱前揭誘導之情，並非無 疑；再依被告李永霖104 年4 月29日警詢筆錄內提及對告訴 人設局詐賭之內容為「（問：為何有上述那場賭局？）因為 吳武城在賭局前幾天向我提議，因為曾堯尉經濟狀況不錯， 要設局約曾堯尉賭博，吳武城告訴我說，吳武城有認識的技 術人員，俗稱『師父仔』，並叫我出面約曾堯尉一起賭博， 從中詐賭獲利。」等語（見104 年度偵字第11317 號卷第96 頁正反面），係司法警察以開放性問題對被告李永霖詢問為 何會有賭局，由被告李永霖表示上開設局詐賭之事，而非司 法警察向被告李永霖告以共同被告吳武城曾提及詐賭一事， 予被告李永霖表示意見之機會，另證人莊恒權於原審審理中 證稱：伊於104 年4 月29日對李永霖製作筆錄，本來案子是 從彰化分局那邊過來的，伊在104 年3 月31日、4 月2 日、 4 月29日都有對李永霖製作筆錄，伊於104 年4 月29日對李 永霖製作筆錄時，就知道吳武城於4 月22日有由另一位員警 製作警詢筆錄，且當時手邊有這一份筆錄供伊比對李永霖與 吳武城所述有沒有什麼出入之處，但是李永霖筆錄的內容都 是李永霖主動供述，伊也是依照李永霖陳述去記筆錄，並沒 有要求李永霖要跟吳武城說詞一致，伊記得當時是因為有講 到被人騷擾或被押走，伊有問什麼原因，就有牽扯到簽什麼 票，所以才會問為什麼會有賭局，李永霖才會說出有設局的 事情等語（見原審卷第108 至111 頁），核與卷附被告李永 霖於另案104 年3 月22日、3 月31日、4 月2 日警詢中均提 及犯罪事實欄一㈢之賭博告訴人輸錢及其嗣後因該次賭債問 題遭吳宇霖等人妨害自由之事，其後於104 年4 月29日警詢 中，經警詢問為何有上開賭局，始由被告李永霖陳述賭博之 緣由相符（見104 年度偵字第11317 號卷第88頁至第97頁反 面），足徵證人莊恒權證述被告李永霖上開警詢筆錄提及設 局詐賭之緣由可信。則縱然被告李永霖於接受證人莊恒權詢 問時，證人莊恒權有取得共同被告吳武城前之警詢筆錄，亦 僅係為了就被告李永霖與共同被告吳武城所述異同進行對照 ，而難認有被告李永霖所辯情節，且別無事證堪認被告李永 霖上開自白係遭施以任何不正方法所取得，倘經與其他事證 互佐而得認與事實相符，即得為證據。
二、共同被告吳武城於警詢之陳述屬傳聞證據，且經被告辯護人 於本院主張不具證據能力（見本院卷第86頁），則有關共同 被告吳武城於警詢之陳述應無證據能力。
三、其餘被告以外之人審判外供述之證據能力： 本案下列引用被告以外之人於審判外之供述（包含共同被告 對於其他共同被告所為供述），雖均屬傳聞證據，惟均經當
事人、辯護人於原審及本院準備程序、審判期日中表示同意 有證據能力或不予爭執，復經原審及本院審酌上開證據資料 製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，以 之作為證據應屬適當，爰依刑事訴訟法第159條之5第1項規 定，認前揭證據資料亦有證據能力。
貳、實體認定：
一、被告李永霖對其於上開時間帶同告訴人至前揭場所，並與告 訴人參與「2支牌」之賭博，嗣告知告訴人賭博輸錢，及向 告訴人取得如前所述之款項，或由告訴人匯款至其帳戶等情 ，固均供認不諱，然矢口否認有何詐欺取財、加重詐欺取財 之犯行，辯稱：伊沒有與吳武城對曾堯尉詐賭，該些金額確 實都是曾堯尉賭博賭輸的錢，沒有詐賭云云；被告李永霖之 辯護人則辯護以：告訴人針對遭詐賭之情節前後所述不一， 且依告訴人所述並非參與賭博，而是幫忙拿牌，第一次已經 輸了高達3,000,000元，應對李永霖的邀約感到害怕，卻不 斷前往，並依李永霖指示交付款項，顯然不符常情，另外關 於告訴人發現遭詐賭之過程與時間點所述亦與另案被告陳景 傑所述不符，而共同被告吳武城偵查中表示不了解詐賭手法 ，且於審理時作證時稱本案3次賭博的師傅與第一次見到的 師傅不同人，並無法對於實際詐欺犯行構成要件進行說明， 所以不足以支持有起訴書所載詐賭情事等語。惟查：１、共同被告吳武城就上開犯罪事實，迭於偵訊、準備程序、審 理中均自白不諱（見105年度偵字第17311號卷第55頁反面至 第56頁反面、第77頁正反面；原審卷第29頁反面、第223至 22 4頁），並有被告李永霖於另案104年4月29日警詢（見 104年度偵字第11317號卷第96頁正反面）、證人即告訴人於 本案偵訊、審理時（見105年度偵字第17311號卷第56頁反面 至第57頁、第78頁；原審卷第112至124頁）之證述可佐，且 有告訴人之臺北圓山郵局帳戶存摺封面與內頁影本、玉山銀 行八德分行帳戶封面與內頁影本、郵政入戶匯款申請書、第 一商業銀行匯款申請書回條、郵政國內匯款執據、不動產買 賣契約書、告訴人之第一銀行帳戶存摺封面與內頁影本、中 華郵政股份有限公司105年10月7日儲字第1050179519號函檢 附被告李永霖帳戶交易明細、告訴人於犯罪事實欄一㈢所簽 發之本票及借據影本等在卷可參（見105年度偵字第17311號 卷第9至29、65至73頁；104年度偵字第11317號卷第117至 118頁；原審卷第58至59頁）。
２、被告李永霖於上開時間帶同告訴人至前揭場所，告訴人並參 與其內進行之「2支牌」撲克牌賭博，嗣告訴人經告知賭博 輸錢，告訴人乃於犯罪事實欄一㈠至㈢過程中，簽發本票或
借據，並於犯罪事實欄一㈠至㈢所示時間，以犯罪事實欄一 ㈠至㈢所示方式，交付或轉帳款項與被告李永霖等情，均為 被告李永霖所是認，並有證人即告訴人、證人即共同被告吳 武城之證述可佐，且有告訴人之臺北圓山郵局帳戶存摺封面 與內頁影本、玉山銀行八德分行帳戶封面與內頁影本、郵政 入戶匯款申請書、第一商業銀行匯款申請書回條、郵政國內 匯款執據、不動產買賣契約書、告訴人之第一銀行帳戶存摺 封面與內頁影本、中華郵政股份有限公司105年10月7日儲字 第1050179519號函檢附被告李永霖帳戶交易明細、告訴人於 犯罪事實欄一㈢所簽發之本票及借據影本等在卷可參（見 105年度偵字第17311號卷第9至29、65至73頁；104年度偵字 第11317號卷第117至118頁；原審卷第58至59頁），堪認屬 實。被告李永霖嗣雖否認有何公訴意旨所指詐賭之詐欺取財 犯行，然關於被告李永霖與共同被告吳武城向告訴人設局詐 賭之情，前經被告李永霖於另案104年4月29日警詢中自承不 諱（見彰化分局卷第49頁正反面），並有證人即共同被告吳 武城於偵查中具結證稱：曾堯尉是李永霖的朋友，伊與李永 霖為同事，有一陣子李永霖向伊提到說想要與伊用賭博方式 騙錢，之後李永霖說有師傅、要找人來賭博，就是找曾堯尉 ，李永霖有帶朋友來給伊看，就是有辦法發指定點數的牌， 可能是有記牌，將要的牌從下面抽出來，手法很快，後來每 次都是事情結束給伊30,000元工錢，第一次是102年2、6月 間，在南屯的某店面公寓，第二次也是一樣地點，第三次是 104年過年前，在李永霖朋友大雅的檳榔攤，最後一次曾堯 尉輸1,800萬餘元有簽本票、當天伊跟曾堯尉公家一起玩， 後來本票是拿給曾堯尉簽等語（見105年度偵字第17311號卷 第55頁反面至第56頁、第77頁正反面），又於原審審理中證 述：伊跟曾堯尉素不相識，李永霖在第一次之前就跟伊提到 要詐賭的事且有叫人用給伊看，但伊也看不懂，要怎樣控制 點數伊不知道，反正就是怎樣玩都有辦法贏，詳細情形就如 同偵查中所述，伊則是李永霖要伊做什麼就做什麼，主要就 是想辦法讓曾堯尉下去玩，李永霖會說要上廁所叫曾堯尉幫 忙拿一下，曾堯尉從頭到尾差不多都沒有贏過，104年1月這 次後來是伊與曾堯尉公家，曾堯尉有簽本票、借據，本票是 簽給李永霖，伊只有最後一次有下場玩，而李永霖帶來示範 的朋友在後來3次賭博中都沒有參與，李永霖沒有跟伊說現 場的師傅是誰，在場只有曾堯尉不知情，其他的人都知道是 要設局騙曾堯尉等語（見原審卷第156頁至第157頁反面、第 158頁反面至第160頁反面、第162頁、第163頁正反面、第 165至166頁），另證人即告訴人於偵查中證稱：是玩2張的
，李永霖藉口說要去廁所，叫伊幫忙拿牌、看牌，第三次李 永霖請伊去，之後伊跟在庭的大胖子【指共同被告吳武城】 合股等語（見105年度偵字第17311號卷第57頁）及於原審審 理時具結證述：102年5月28日李永霖打電話請伊吃飯，後來 帶伊至賭博的地方，當天現場有8至10個人，除了李永霖、 吳武城，全部的人都不認識，最先李永霖要伊幫忙拿，後來 李永霖就說要合股，最後就說伊輸了多少錢，伊給李永霖 3,000,000元，伊當時沒有懷疑遭到詐賭，第二次、第三次 也是差不多，是李永霖要伊幫忙拿牌，第三次一開始有跟李 永霖公家，後來叫伊跟吳武城公家，第三次就說伊輸1,870 萬元，伊有簽6張面額各305萬元本票跟1,830萬元的借據， 本票是李永霖叫伊簽的，借據跟本票都是李永霖收走，伊原 本不認識吳武城，是在102年5月28日前1、2個月跟鄭達道到 臺中有玩牌輸50萬元那次第一次見到吳武城，伊每次玩都有 簽本票，第一次簽1張面額300萬元本票，本票是交給李永霖 ，第二次共輸掉1,000餘萬元，也是撲克牌比大小，玩家跟 第一次都沒有重複的人，李永霖有說要合作，然後叫伊拿牌 ，後面算一算就輸差不多1,000萬元，有簽了數張本票等語 （見原審卷第112頁至第118頁反面、第120頁至第121頁反面 、第122頁反面至第124頁）可佐。
３、關於本案對告訴人設局詐賭之起因，被告李永霖雖供稱：吳 武城在賭局前幾天向伊提議，因為曾堯尉經濟狀況不錯，要 設局約曾堯尉賭博，並要伊出面約曾堯尉一起賭博等語（見 彰化分局卷第49頁正反面），然共同被告吳武城偵查中稱： 曾堯尉是李永霖的朋友，伊與李永霖是同事，李永霖有一陣 子一直向伊說要以賭博詐騙，要找人賭博，找的人就是曾堯 尉等語（見105年度偵字第17311號卷第55頁反面），而證人 即告訴人於原審審理中證稱：伊原本不認識吳武城，是102 年5月28日那一次的往前一次才第一次跟吳武城見面等語（ 見原審卷第116頁），且被告李永霖於另案104年6月30日偵 訊中亦自承至少與告訴人認識7、8年（見104年度偵字第 11317號卷第75頁反面），堪認於本案發生前，被告李永霖 與告訴人熟識程度較高，而告訴人與共同被告吳武城僅見面 過1次，衡以被告李永霖、共同被告吳武城與告訴人之熟識 程度，被告李永霖對告訴人之背景、生活狀況等之瞭解程度 顯較共同被告吳武城深入，是共同被告吳武城於本案前僅與 告訴人見面1次，對於告訴人之資力、經濟狀況是否了解， 並非無疑，則難認確如被告李永霖所稱係共同被告吳武城因 告訴人之經濟狀況而提議設局詐賭之情，應以共同被告吳武 城所述乃被告李永霖提議設局詐賭乙節較為可採。
４、被告李永霖雖就其前述自白主張是司法警察對其誘導稱共同 被告吳武城表示有設局云云，然依前述，已難認被告李永霖 於104年4月29日警詢中自承設局詐賭之事係因司法警察有何 誘導或向被告李永霖暗示共同被告吳武城前有提及詐賭之事 ，而被告偵查中稱其與共同被告吳武城為一般朋友關係（見 105年度偵字第17311號卷第60頁正反面），且證人即製作吳 武城警詢筆錄之警員張耀升於本院證稱：吳武城警詢筆錄只 稱「一個賭局」，就是一起找人設這個賭局在這邊賭博， 並 沒有其他意思等語（見本院卷第134頁正、反面），顯無任 何訊問警員張耀升有誘導共同被告吳武城供出設局詐賭之情 事，以及警員張耀升認為吳武城供出設局即詐賭之意。則以 被告李永霖與共同被告吳武城間並無怨隙，彼此間應無刻意 攀誣無辜之他方之動機，參以賭博乃係將財物之輸贏繫諸於 非人為操縱之事項而具有相當射悻性，而參與賭博之人對於 賭局結果造成其財物輸贏，係基於賭博存有相當射悻性之認 知，縱使財物輸贏機率相差懸殊，而賭輸者有不堪虧損或無 力負擔賭債之情形，亦多不至於對於參與賭局之射悻性有所 質疑，而有心於原本僅係將財物輸贏取決於非人為操縱事項 之賭局中操弄賭局輸贏者，除仰賴科學儀器或設備而有跡可 循並較容易遭察覺外，尚有藉由熟練手法操控賭博器具藉以 破壞賭博原具有射悻性特性之情形，後者之手法甚為隱密， 如非熟知此情形者自行揭露，顯難輕易發現，於類此賭局中 接連賭輸而嚴重虧損之賭客，縱使認為輸贏機率不甚合理， 亦少有直接、強力質疑者，且即使對於賭局之射悻性有所質 疑，通常亦欠缺真憑實據而難以揭發，則若非確有上開對告 訴人設局詐賭之事，以被告李永霖與共同被告吳武城均係具 有相當智識之成年人，被告李永霖應無可能於其遭他人以非 法手法處理賭債之妨害自由案件中，以被害人身分自承上開 詐賭之情形，共同被告吳武城亦應無自承上開詐賭情節及誣 陷被告李永霖之可能。至於被告提出陳情狀以及於本院詢問 證人張耀升稱：「（被告李永霖問：為什麼我跟前妻去報案 的時候都沒有幫我們成立，我是103年3月15日做筆錄，到 103年4月25日、4月26日我還被吳宇霖他們的人抓，被他們 擄人勒索恐嚇，這個案件，這個筆錄到103年9月17日的時候 我到彰化督察室跟督察講，你們才把這一份筆錄送至地檢署 ，為什麼這個案件要拖那麼久都沒有在偵辦，害我被曾堯尉 的人，吳宇霖他們追殺恐嚇勒索，甚至奪取我的房產？）因 為當初被告他這個案子是我們受理之後，本來預計再結合『 中打』就是中部打擊犯罪中心這邊要做組織犯罪的架構，所 以我們受理之後由我們隊長商討『中打』，他們那邊有出面
過來，我們就把整個案子再轉交給『中打』，『中打』他們 也有調很多通聯做分析，因為陸續跟他所講所陳述的部分有 很多地方都有出入，所以在我們偵查中的進度沒有辦法像他 們所謂那麼快就結束，而且在這偵查過程中他自己本身在清 水分局那邊又被對方堵上被他們帶走。我們受理的時候就有 跟他講，如果真的是這樣，他們自己出入要小心一點，我們 想不到，因為他在外面，我們沒有辦法把他保管保護，我們 是絕對沒有辦法做這種處理的。這個案子受理之後整個就交 給『中打』，就由『中打』整個接手偵辦，一直到最後『中 打』那邊也說沒辦法，而且他又投書督察室了，所以我們就 趕快把案子拿回來，就移出去了。整個過程是這樣。」（見 本院卷第134頁、第135頁），惟此係另案彰化地院105年度 訴字第240號吳宇霖等涉嫌對本案被告李永霖妨害自由案之 調查，尚非有關本件李永霖詐賭犯行之調查，並無從執此為 有利於被告李永霖之認定，併此敘明。
５、又告訴人對於其參與賭博過程均僅稱係幫忙拿牌而有所保留 ，然被告李永霖、共同被告吳武城均已供稱告訴人實有參與 賭局之情，且告訴人本身為出家和尚，而需依佛門中的形式 皈依、剃度、穿僧衣、受三壇大戒、於佛教僧團寺廟之中居 住並修持戒律，參與賭博財物者多係冀望以賭博之射悻性贏 得額外財物以獲取利益，此即與佛門戒律中所應遵循「偷盜 戒」所彰顯不以不正當的手段獲得財物或佛門十善中「不貪 欲」互悖，則告訴人非無可能囿於其出家之身分與上開佛門 戒律，致其就參與賭博情節之所述有所保留，且縱使告訴人 於犯罪事實欄一㈠中參與賭博經告知賭輸300萬元並付清後 ，再於犯罪事實欄一㈡、㈢中先後參與賭博並分別經告知賭 輸1,000餘萬元、1,800萬餘元，然賭博過程中，遭有心人士 以前述人為操縱之手法破壞賭博之射悻性，甚至以詐欺之方 式進行賭博，本不易遭察覺，縱使對於輸贏機率認為不甚合 理，亦少有強力質疑，且沉迷賭博者，亦不乏於參與賭博虧 損後，認財物輸贏係取決於射悻性而仍有機會翻盤、回本， 因而持續加入賭局，是亦難僅以告訴人所述有所保留或告訴 人初遭受重大虧損後仍持續參與賭博，因認被告李永霖、共 同被告吳武城並無前述詐賭之行為，或告訴人並無陷於錯誤 之情形，並援為有利於被告李永霖認定之依據。６、共同被告吳武城雖並未能明確供述本案詐賭具體手法，然依 前所述，共同被告吳武城已明確供述係由俗稱「師傅角」之 擅於操縱撲克牌之人親自操作，且能發出指定點數之牌支（ 見105年度偵字第17311號卷第77頁），核與被告李永霖於另 案104年4月29日警詢中供稱確實有由俗稱「師父仔」之技術
人員操作詐賭乙節（見彰化分局卷第49頁反面）相符，而舉 凡常見之魔術表演等障眼法，或是亟需長期修練且甚為隱密 之操縱賭博器具手法，衡情均有相當技巧性，習得該等技術 者少有對外公開操作細節之意願，且熟練該等技巧者於操作 過程中，亦因其手法已甚為熟練、順暢而難有破綻可尋，一 般並未習得該等技巧之外人僅得以窺知該等技巧操作後之結 果，至於具體操作手法與細節甚難一窺其堂奧，是縱然共同 被告吳武城未能明確供述本案詐賭具體運作手法，亦僅是因 其未能窺探本案詐賭具體手法所致，而難僅以其對於所稱上 開詐賭手法具體是如何運作無法為更深入之供述，即為有利 於被告李永霖之認定。
７、至於辯護人雖另主張告訴人所述發覺遭詐賭之時間與另案被 告陳景傑所述情節顯有不符，而證人即告訴人於偵查、原審 審理中證稱：伊是看到李永霖104年4月29日警詢中承認詐賭 ，所以才意識到被詐欺等語（見105年度偵字第17311號卷第 49頁；原審卷第129頁），另證人陳景傑於另案警詢中先稱 ：伊跟曾堯尉當時透過朋友介紹認識只知道綽號叫「和尚」 ，曾堯尉要借錢，伊問為何要借這麼多錢，曾堯尉才把其被 詐賭、簽本票的事跟伊說等語（見清水分局卷第13頁反面至 第14頁），又稱：是曾堯尉告訴伊之後，伊答應要幫曾堯尉 處理賭債糾紛等語（見彰化分局卷第3頁），再於另案偵訊 中稱：「和尚」跟伊說被李永霖詐賭，已經籌不出錢，伊跟 「和尚」說詐賭不用還，伊會幫忙處理，「和尚」表示其要 拿回本票跟借據等語（見104年度偵字第11317號卷第39頁反 面），及稱：曾堯尉於今年【即104年】農曆過年後在臺中 跟伊朋友「阿山」提到其與李永霖的事，並說欠人家1,800 多萬元，伊問是怎樣欠的，曾堯尉說是被人用賭博騙的，有 簽借據，伊表示要幫忙處理等語（見104年度偵字第8782號 卷第83頁反面），而證人吳立全於另案警詢中亦稱：伊與陳 景傑去找李永霖是要向李永霖拿曾堯尉所簽下的借據，並且 要問李永霖向曾堯尉詐賭的事、要如何解決，是陳景傑跟伊 說曾堯尉被詐賭跟簽本票的事等語（見清水分局卷第20頁正 反面、第28頁反面），以上開證人陳景傑、吳立全所述情節 ，其等於104年農曆過年後即經告訴人告知詐賭之事，證人 陳景傑、吳立全始出面為告訴人處理，因而衍生涉嫌對被告 李永霖妨害自由之另案，被告李永霖嗣於該另案警詢中自承 對告訴人設局詐賭之事，與告訴人上開證稱事後觀看被告李 永霖另案警詢筆錄始知遭詐賭之情或有出入，然賭博本具有 射悻性，於賭博中縱使遭有心人士以人為操縱之手法破壞其 射悻性，通常不易遭察覺，即使賭局中接連賭輸嚴重虧損，
仍不乏有認財物輸贏仍係取決於射悻性因素，仍有機會翻盤 、回本，因而持續加入賭局，又縱使自認輸贏機率並非合理 ，因無證據，鮮有直接、強力質疑之情形，甚至需待持續參 與賭博而嚴重虧損至傾家蕩產，始對於所參與賭博輸贏機率 相差懸殊產生懷疑，則非無可能係告訴人於犯罪事實欄一㈢ 後實已無力償還賭債，始對於賭博之射悻性有所存疑，並懷 疑其遭詐賭，然並未確信此情，卻向證人陳景傑提及遭詐賭 之質疑，而及至其事後觀看被告李永霖另案警詢筆錄中提及 對其設局詐賭之事，始確認遭詐賭之情。況縱使告訴人並非 如其所證觀看被告李永霖另案警詢筆錄始知詐賭之情，依證 人陳景傑、吳立全所述，亦於告訴人在犯罪事實欄一㈢後知 其遭詐賭乙節並無影響。
二、綜上所述，被告李永霖於另案警詢中之自白核與共同被告吳 武城上開任意性自白之事實相符，應可採信，被告李永霖嗣 後所辯與其辯護人之主張尚非可採，本案事證明確，被告李 永霖之犯行均堪認定，應予論科。
參、論罪科刑：
一、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。查被告李永霖、吳武城如犯罪事實欄一 ㈠、㈡之行為後，刑法第339 條第1 項規定，已於103 年6 月18日經總統以華總一義字第10300093721 號令修正公布， 並自103 年6 月20日起生效施行。修正前刑法第339 條第1 項規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將 本人或第三人之物交付者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科 或併科1 千元以下罰金。」，另依刑法施行法第1 條之1 第 1 項、第2 項前段規定，罰金刑數額提高為3 萬元；修正後 刑法第339 條第1 項規定：「意圖為自己或第三人不法之所 有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5 年以下有 期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。」，將罰金數額 由3 萬元提高成50萬元，且同時增訂刑法第339 條之4 之規 定：「犯第339 條詐欺罪而有下列情形之一者，處1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科100 萬元以下罰金：一、冒用政 府機關或公務員名義犯之。二、三人以上共同犯之。三、以 廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對 公眾散布而犯之。前項之未遂犯罰之。」。被告李永霖、吳 武城與「董仔」及姓名年籍不詳之成年人如犯罪事實欄一㈠ 、㈡所為詐欺取財行為，雖係3 人以上共同犯詐欺取財罪之 情形，然經比較新舊法後，因新法之法律效果較修正前為不 利於本案被告李永霖，自應適用行為時之規定。
二、核被告李永霖如犯罪事實欄一㈠、㈡所為，係犯修正前刑法 第339條第1項之詐欺取財罪，而犯罪事實欄一㈢所為，係犯 刑法第339條之4第1項第2款之加重詐欺取財罪。原公訴意旨 就犯罪事實欄一㈢部分，認被告李永霖係犯刑法第339條第1 項之詐欺取財罪容有誤會，惟因此部分之基本社會事實同一 ，並經原審於審理時告知被告李永霖與其等之辯護人所為可 能涉犯刑法第339條之4第1項第2款之加重詐欺取財罪，給予 被告2人與其等之辯護人辯解、辯護之機會，爰依法變更起 訴法條。而被告李永霖與吳武城彼此間，及就犯罪事實欄一 ㈠所為犯行與姓名年籍不詳之成年人間，就犯罪事實欄一㈡ 所為犯行與「董仔」、姓名年籍不詳之成年人間，就犯罪事 實欄一㈢所為犯行與「天仔」、「大頭仔」、姓名年籍不詳 之成年人間，均有犯意聯絡、行為分擔，均應依刑法第28條 規定論以共同正犯。至於被告李永霖就犯罪事實欄一㈠至㈢ 所犯各罪，均有相當時間之間隔，且各次行為歷程互異，應 予分論併罰。
三、原審判決以行為人之責任為基礎，並審酌被告尚值壯年，竟 未能思循正當途徑獲取所需，反為本案設局詐賭之犯行，所 為並非可取，兼衡以被告初雖曾自白犯行，然其後翻異前詞 否認犯行，暨犯罪情節（包含各次告訴人受騙之金額與實際 交付之金額及被告各自獲取之利益等），暨其智識程度、家 庭生活狀況等一切情狀（見原審卷第227頁），量處如原審 主文第一項所示之刑，並定其應執行之刑。且說明被告李永 霖於犯罪事實欄一㈠至㈢，分別向告訴人取得3, 000,000元 、7,450,000元、400,000元合計10,850,000元，除其中各次 給付被告吳武城30,000元合計90,000元部分，為共同被告吳 武城本案犯罪所得財物外，餘款10,760,000元均為被告李永 霖本案犯罪所得財物，且均未扣案或合法發還與告訴人，復 無事證可認係移轉與第三人取得而有修正後刑法第38條之1 第2項所列情事，如予以宣告沒收及追徵價額，並無修正後 刑法第38條之2第3項所列情事，仍應依修正後刑法第38條之 1第1項、第3項宣告沒收，且於全部或一部不能沒收或不宜 執行沒收時，追徵其價額。又被告李永霖於犯罪事實欄一㈢ 取得告訴人所簽發面額均為3,050,000元之票號不詳本票6紙 、金額借據1,830萬元借據1紙亦屬被告李永霖之犯罪所得， 並未扣案，且無證據證明業已合法發還與告訴人或已滅失， 或移轉由第三人所取得而具備刑法第38條之1第2項所示情形 ，如予以宣告沒收，並無修正後刑法第38條之2第3項所列情 事，仍應依修正後刑法第38條之1第1項宣告沒收；然考量被 告李永霖所取得告訴人所簽發如前所述之本票、借據，係為
避免該等物品遭他人持以流通或向告訴人行使債權，如該等 物品之全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，予以追徵價 額，恐有逾越沒收該等物品之目的，且衡之上開本票、借據 本體之價值有限，爰不予諭知追徵價額。核其認事用法均無 違誤，量刑及沒收，亦稱妥適，應予維持。
四、被告上訴主張原審僅以被告及共同被告之自白做為證據，另 就詐賭之規則究為何亦未認定。而告訴人下注既可自行控制 ，不能僅因告訴人輸錢的即認定本件係被告詐賭云云， 指摘 原判決不當，惟查：本件原審據以認定被告詐欺取財不僅依 據共同被告吳武城之自白，且根據被告於另案之自白，並已 就如何以牌支早已控制之方式詐賭，業據被告李永霖及共同 共同被告吳武城於自白時供述明確，且告訴人亦證稱其係一 路輸到底（見原審卷第125頁背面），復有支付賭款之之本 票影本、銀行匯款資料、交易明細等可資佐證，被告上訴主 張原審僅憑被告及共同被告自白以及未論詐賭之方式，復未 審酌告訴人贏錢部分，指摘原審判決不當，顯無理由，應予 駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官林芬芳提起公訴、檢察官陳佳琳到庭執行職務。中 華 民 國 108 年 1 月 23 日