臺灣新北地方法院板橋簡易庭簡易民事判決
107年度板簡字第1262號
原 告 陳國樑
陳亮維
共 同
訴訟代理人 朱永達
被 告 陳世文
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國107年12月
13日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附件之附表所示不動產，於民國七十二年十一月十五日以新北市樹林地政事務所７２年樹登字第００００００號收件登記，設定擔保債權總金額新臺幣貳拾伍萬元之抵押權登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事 實 及 理 由
一、原告起訴主張：訴外人陳明昆以自己為債務人，於民國72年 11月15日將其所有如附件之附表所示土地共37筆（下稱系爭 土地），為被告陳世文設定新臺幣（下同）25萬元之抵押權 （權利範圍如附表所示，下稱系爭抵押權），系爭抵押權存 續期間為72年11月8 日至73年11月7 日止，所擔保債務之清 償日推定為73年11月7 日。後訴外人陳明昆於78年12月11日 逝世，由其全體繼承人協議分割被繼承人陳明昆之遺產，並 由原告二人取得系爭土地（應有部分如附表所示）。經查， 系爭抵押權所擔保之債權自上開清償日起至88年11月7 日止 ，其請求權已因逾15年時效而消滅，且被告未於消滅時效完 成後5 年內實行抵押權，依民法第880 條之規定，系爭抵押 權業已消滅，縱以訴外人陳明昆死亡之日即78年12月11日為 係爭抵押權所擔保債權之清償日為起算時點，亦已於93年12 月11日罹於時效，原告陳國樑前於106 年12月19日以存證信 函發函請求被告協同辦理系爭抵押權塗銷事宜，詎被告均置 之不理，為此，爰依民法第767 條第1 項中段、第880 條規 定及繼承之法律關係，請求判決如主文所示。
二、被告則以：對原告主張債權已經罹於時效，且抵押權逾5 年 未行使之事實不爭執，惟認為原告有財產，在抵押權未塗銷 前，即應還錢，沒有還錢不辦理塗銷等語。並聲明：駁回原 告之訴。
三、按以抵押權擔保之請求權雖經時效消滅，債權人仍得就其抵 押物取償，固為民法第145 條第1 項所明定，惟抵押權人於 消滅時效完成後，如長期不實行其抵押權，不免將使權利狀
態永不確定，有害於抵押人之利益，為維持社會交易秩序， 故民法第880 條規定：「以抵押權擔保之債權，其請求權已 因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，五年間不實 行其抵押權者，其抵押權消滅。」，此為物權因除斥期間之 經過而消滅之例外規定。是故抵押權人於系爭不動產擔保之 債權時效完成後逾5 年，仍未就系爭不動產取償，或執拍賣 抵押物裁定聲請執行法院強制執行拍賣抵押物，則系爭不動 產設定之抵押權已因其所擔保債權之請求權消滅時效完成及 5 年除斥期間之經過而歸於消滅，此不因債務人是否已就請 求權為時效抗辯而有不同（最高法院89年台上字第1476號判 決意旨參照）。次按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅 時效，自請求權可行使時起算；以抵押權擔保之債權，其請 求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125 條、第 128 條前段、第880 條分別定有明文。觀之本件卷附之土地 登記謄本，本件抵押權設定之存續期間為72年11月8 日至73 年11月7 日，所擔保債權之清償日期則為73年11月7 日一節 ，有系爭土地登記謄本可佐，則抵押權所擔保債權之請求權 （即被告對於訴外人陳明昆之借款返還請求權）最遲於88年 11月7 日即已罹於時效而消滅甚明，被告又未於該債權消滅 時效完成後5 年內即93年11月7 日前行使抵押權，揆諸前開 說明，本件抵押權即已消滅甚明，本件被告所辯，實不足採 。
四、再按對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第 1 項中段定有明文，此規定係指所有人，於其所有權之圓滿 狀態，被占有以外之方法妨害時，對於妨害人得請求除去之 權利。行使此權利之人須為所有人或依法律規定行使所有權 之人，相對人係以占有以外之方法，侵害所有權或阻礙所有 人之圓滿行使所有權之行為或事實均屬之，亦即該所有權之 現在事實狀態與其本來應有者不相一致，且此妨害之狀態仍 然存在時，即得行使。本件系爭抵押權既已消滅，抵押權登 記之存在自係妨礙原告之所有權，原告以消滅時效完成為由 ，依民法第767 條第1 項中段之規定訴請被告就系爭抵押權 登記予以塗銷，為有理由，應予准許。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘主張、陳述並所提證據，經本 院審酌後，認均與本件判斷結果無影響，爰不予一一論述， 附此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 107 年 12 月 25 日
臺灣新北地方法院板橋簡易庭
法 官 張淑美
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 107 年 12 月 25 日
書 記 官 陳嬿如