最高法院刑事判決 107年度台上字第4507號
上 訴 人 李素娥
選任辯護人 林重仁 律師
上列上訴人因竊佔案件，不服臺灣高等法院臺南分院中華民國10
7 年2 月23日第二審判決（106 年度上易字第652 號，起訴案號
：臺灣雲林地方檢察署105 年度偵字第3099號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違 背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決 違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依 據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適 用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三 審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背 法律上之程式，予以駁回。
二、本件上訴人李素娥上訴意旨略以：
⑴民國71年至77年間，坐落雲林縣虎尾鎮○○段000 ○000 地 號土地為其所有；坐落同鎮東興段000 、000 地號（下稱00 0 地號）土地原屬沈坤榮所有，嗣後始由告訴人謝鳳儀之妻 林盈蓁取得。證人沈坤榮於第一審證述：應該有做一個簡易 的坡道等語。原審遽認其當時所造之「原有坡道」與沈坤榮 所造「簡易坡道」位置及面積，均有不同；原判決僅截取沈 坤榮小部分證言，顯然過於主觀、草率，判決自有違法。 ⑵其原鋪設之斜坡，已存在約30年之久，僅於該斜坡經雲林縣 虎尾鎮公所（下稱虎尾鎮公所）拆除後，繼續在原地重新鋪 設混凝土斜坡，該竊佔狀態持續中，僅變更使用方法而已， 追訴權時效，應以最初竊佔行為完成時為準，不另成立竊佔 罪。且30年來沈坤榮及林盈蓁均未表示反對意見。原有之斜 坡雖經挖除而不存在，但林盈蓁未撤回彼同意其使用該部分 土地之表示，則其在原地重新鋪設，並無竊佔之主觀意圖及 客觀犯行。其承襲原有使用狀態繼續使用該部分土地，即非 屬無據。
⑶刑事訴訟法第233 條第2 項及民法第1003條第1 項之意旨， 僅在規範被害人之配偶得獨立告訴及夫妻互為日常家務之代 理人，非規定配偶對於另一方所有之土地得行使本人之權利
。原審誤將謝鳳儀之行為，視為林盈蓁本人之意思表示，以 致判斷事實及適用法條顯有違誤。
三、惟查原判決撤銷第一審諭知上訴人無罪之判決，改判論處其 犯竊佔罪刑。已詳述認定犯罪事實所憑證據及認定理由。並 對如何認定：上訴人否認竊佔之辯解，不足採信；證人沈坤 榮之證詞為可採（見原判決第5 頁）；其於72年間鋪設使用 之斜坡，於101 年間為虎尾鎮公所人員挖除而不存在（見原 判決第7 頁）；其在105 年5 月17日重新鋪設混凝土斜坡， 屬新發生之事實（見原判決第9 頁）；均依卷內資料予以指 駁及說明。從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。 次查：
⑴謝鳳儀係000 地號土地所有人林盈蓁之夫，依刑事訴訟法第 233 條第1 項規定，對於上揭土地被竊佔，自有獨立告訴權 ，且彼已於105 年5 月17日警詢時表示對上訴人提出竊佔告 訴（見警卷第4 頁）。其認謝鳳儀於本案無獨立告訴權，要 屬誤會。
⑵其於原審審理時供承：105 年5 月時，謝鳳謙問謝鳳儀是否 可以把斜坡做起來，但謝鳳儀就是不答應（見原審卷第97頁 ）。證人謝鳳儀於第一審時證謂：在舊斜坡刨除後，重新鋪 設前，伊親自向其說，那塊地不要再鋪了，在重鋪之前，其 已知斜坡佔用彼妻土地（見第一審卷第102 、103 頁）。證 人謝鳳謙於偵查時證稱：105 年4 、5 月間要將該通道回復 原狀時，謝鳳儀表示該通道佔用到彼配偶之土地（見偵查卷 第82頁）；於第一審證陳：他兒子謝偉如跑過來阻止，說不 可以做（鋪設）（見第一審卷第116 頁）各等語。原判決綜 合上開各項證據研判，本於推理作用，認定其主觀上已預見 重新鋪設混凝土斜坡，可能佔用179 地號土地，猶執意重新 鋪設，其有竊佔之未必故意甚明；乃原審取捨證據，判斷職 權問題；所為判斷，尚無悖乎一般經驗法則，即無違法。況 101 年前原有之斜坡業經虎尾鎮公所挖除而不存在，其原來 之竊佔行為業已結束，則不論當時沈坤榮或林盈蓁是否未表 示反對意見，或有無明示或默示同意其使用該部分土地之權 利，均已在當時中斷。其於105 年5 月17日重新鋪設混凝土 斜坡，與原斜坡挖除時間前後相距長達三、四年之久，顯屬 另一新之事實，追訴權時效，自應重新起算。原判決縱未就 此部分詳加說明，並不影響判決結果，難謂違法。四、上訴意旨置原判決論述於不顧，徒憑己見，再為事實上之爭 辯，並對原審採證認事之職權行使，或於判決無影響事項， 任意指摘，難謂已符合首述法定上訴要件。其上訴違背法律 上程式，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 107 年 12 月 5 日
最高法院刑事第三庭
審判長法官 陳 世 淙
法官 黃 瑞 華
法官 洪 于 智
法官 楊 智 勝
法官 陳 朱 貴
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 107 年 12 月 7 日