臺灣南投地方法院民事簡易判決 107年度投簡字第404號
原 告 蕭訓富
訴訟代理人 黃連財
被 告 龔郁仁
龔哲立
龔芸萱
龔乃玠
上列當事人間塗銷抵押權設定登記事件，本院於民國107 年11月
29 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386 條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決，合先敘明。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有下列 各款情形之一者，不在此限：二、請求之基礎事實同一者。 七、不甚礙被告之防禦及訴訟之終結者。民事訴訟法第 255 條第1項第2款、第7 款分別定有明文。經查，原告起訴時原 聲明為：被告應將南投縣○○鄉○○段000000○000000地號 土地（下稱系爭土地）於民國81 年9月10日在南投縣水里地 政事務所（下稱水里地政所），以水登字第2454號登記之抵 押權(下稱系爭抵押權)予以塗銷。嗣原告於107年11月1日具 狀變更訴之聲明為，被告應就系爭抵押權辦理繼承登記，並 將系爭土地上之系爭抵押權設定登記予以塗銷。經核原告追 加被告應辦理系爭抵押權繼承登記部分，係屬基於同一基礎 事實而為追加，且無礙於訴訟之終結，與首揭揭規定相符， 應予准許，合先敘明。
貳、實體事項：
一、原告起訴主張：系爭土地原為被繼承人龔建隆所購得，然因 系爭土地須登記予自耕農，故龔建隆借名登記予原告，且在 系爭土地上設定如附表所示之抵押權即系爭抵押權予龔建隆 ，故原告為系爭土地名義上之登記權利人。惟兩造間並未有 受擔保債權存在，又設定抵押權係以擔保債權之成立為前提 ，則系爭抵押權所擔保債權根本不存在，是系爭抵押權應不 生效力。縱認系爭抵押權所擔保之債權（下稱系爭擔保債權 ）存在，亦已於96年9月9日罹於時效，龔建隆於消滅時效完
成後5 年間，亦未實行系爭抵押權，系爭抵押權應已消滅， 而系爭抵押權登記致原告就系爭土地之所有權受有妨礙，原 告自得請求塗銷。又龔建隆於105年8月30日死亡，被告為龔 建隆之繼承人，應有辦理系爭抵押權之繼承登記後，塗銷系 爭抵押權登記名義之義務。惟被告遲未辦理，爰依民法第76 7條第1項中段規定，請求被告於辦理繼承登記後塗銷系爭抵 押權登記。並聲明：被告應就系爭抵押權辦理繼承登記，並 將系爭土地上之系爭抵押權設定登記予以塗銷。二、被告經合法通知未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何 聲明或陳述。
三、本院得心證理由：
（一）原告主張之事實，業據提出龔建隆除戶謄本、臺灣臺南地 方法院家事法庭函、龔建隆繼承系統表、被告戶籍謄本系 爭土地之第一類土地登記謄本等件為證（見本院卷第25至 27頁、第59至75頁）；且被告經本院合法通知，未於言詞 辯論期到場，亦未提出任何書狀對原告主張之事實為爭執 ，是依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1 項規定 ，視同自認。從而，原告上開主張之事實，堪信為真實。（二）惟按不動產物權經登記者，推定登記權利人適法有此權利 。所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之。民法第75 9-1條第1項、第767條第1項中段分別定有明文。又所謂推 定者，係指現行法規所認明之某一前提事實，得生直接推 斷訟爭事實存在之證據上效力，然推定並無擬制效力，本 得由法律上利害關係人提出反證以推翻之。然查，本件原 告於審理中自承：「（法官問：設定抵押權給本件抵押權 人之原因為何？）答：本件抵押權人是臺南建商，到水里 買土地後，因為土地需登記給自耕農，所以借名登記給我 ，所以登記名義人是我的，但土地所有權不是我的，我不 清楚當時不知何原因被設定抵押權，因為債權不存在，我 要主張塗銷。」等語明確（見本院卷第100 頁）。則原告 既自承其非為土地所有權人，自無從依民法第759-1條第1 項規定，而主張推定其為系爭土地適法所有權人。且觀諸 民法第767條第1項中段規定意旨，所有物侵害排除請求權 本為所有權人之權利，則原告既非系爭土地所有權人，故 原告依物上請求權主張被告應塗銷系爭抵押權，即屬無據 。又原告主張被告應塗銷系爭抵押權既屬無據，則就請求 被告應先就系爭抵押權為繼承登記之部分，係屬系爭抵押 權塗銷之先決事項，因系爭抵押權塗銷已無理由，則此部 分主張即難認有權利保護必要，而屬無據。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告就
系爭抵押權辦理繼承登記後，塗銷系爭抵押權登記，為無理 由，應予駁回。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 107 年 12 月 14 日
臺灣南投地方法院南投簡易庭
法 官 劉彥宏
附表：
┌──┬───────────────┬────────────────────┐
│編號│ 項 目 │ 內 容 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 01 │供設定抵押權之不動產 │南投縣○○鄉○○段000000○000000地號土地│
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 02 │不動產所有權人及設定權利範圍 │蕭訓富，1分之1 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 03 │收件年期及字號（民國） │81年水登字第002454號 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 04 │登記日期（民國） │81年9月10日 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 05 │抵押權利人 │龔建隆 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 06 │存續期間 │不定期限 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 07 │清償日期 │不定期限 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 06 │擔保債權總金額（新臺幣） │27,700,000元 │
├──┼───────────────┼────────────────────┤
│ 07 │債務人及債權額比例 │蕭訓富，1分之1 │
└──┴───────────────┴────────────────────┘
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）；並向本院繳足上訴裁判費。
中 華 民 國 107 年 12 月 14 日
書記官 陳政伸