臺灣新北地方法院刑事判決 107年度智易字第42號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 衛利芳
上列被告因違反著作權法案件，經檢察官提起公訴（107年度偵
字第4926號），本院判決如下：
主 文
衛利芳擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權，處拘役50日，如易科罰金，以新臺幣1千元折算1日。
事 實
衛利芳明知如附表所示音樂著作均係優世大科技有限公司（ 下稱優世大公司）經如附表所示著作財產權人專屬授權而得 以著作財產權人之地位行使權利（專屬授權期間如附表所示 ），未經優世大公司之同意或授權，不得擅自以重製及公開 演出之方法，侵害如附表所示音樂著作之著作財產權，竟基 於擅自以重製及公開演出之方法侵害他人之著作財產權之犯 意，未經優世大公司之同意或授權，先於民國106年11月前 之某日時許，在不詳地點使用記憶卡灌錄歌曲之重製方式將 如附表所示音樂著作灌錄至其所有之金嗓牌電腦伴唱機2臺 後，再於102年11月中旬某日起，在其所經營之址設新北市 ○○區○○路0段000號之某小吃店內，以點唱1首歌曲需支 付新臺幣（下同）10元之方式將上開金嗓牌電腦伴唱機2臺 供前往消費之不特定顧客點唱，以此公開演出之方式侵害優 世大公司所享有之如附表所示音樂著作之著作財產權。嗣優 世大公司人員於106年12月2日15時20分許，前往上開小吃店 消費，當場發現上開金嗓牌電腦伴唱機2臺有包括如附表所 示音樂著作，始查悉上情。
理 由
壹、程序部分
一、本院審理範圍部分
按案件有無起訴，端視其是否在檢察官起訴書所載犯罪事實 範圍之內而定；且認定事實、適用法律為法院之職權，法院 在不妨害起訴同一事實之範圍內，得自由認定事實、適用法 律，並不受檢察官起訴書所載法條或法律見解之拘束（參最 高法院103年度台上字第4474號判決意旨）。查起訴書犯罪 事實欄一業已載明被告衛利芳未經告訴人優世大公司之同意 或授權，不得任意重製及公開播送，竟基於侵害他人著作財 產權之犯意，於102年12月2日前之某時許，在其擔任址設新 北市○○區○○路0段000號小吃店負責人之期間，將如附表 所示音樂著作灌錄重製於擺放在上開小吃店包廂內之金嗓牌 電腦伴唱機之情事，依照上開說明，足認被告涉犯著作權法
第91條第1項之擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權罪 部分業據起訴，且經本院於審理時向被告闡明審理範圍包括 其涉犯著作權法第91條第1項之擅自以重製之方法侵害他人 之著作財產權罪部分（見本院卷第47頁），是被告之訴訟上 防禦權已獲保障，自不因起訴書漏載法條，而影響本院審理 之範圍，合先敘明。
二、證據能力部分
(一)本院以下所引用之被告衛利芳以外之人於審判外之言詞或書 面陳述，雖均屬傳聞證據，然公訴人及被告均同意具有證據 能力（見本院卷第48頁），復本院審酌上開證據資料製作時 之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，認為以之 作為證據應屬適當，爰依刑事訴訟法第159條之5第1項規定 ，認前揭證據資料均有證據能力。
(二)本案判決以下所引用之非供述證據，均與本案事實具有關聯 性，且查無事證足認係經公務員違背法定程序所取得，且公 訴人及被告均同意該等非供述證據具有證據能力，是堪認均 有證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由
前揭犯罪事實，業據被告於本院審理時坦承不諱（見本院卷 第51頁至第52頁），核與證人即告訴代理人吳宗學、郭威伯 於偵訊時之證述（見偵卷第15頁至第16頁、第24頁）、證人 廖家儀於警詢中之證稱（見他卷第45頁）相符，並有如附表 所示音樂著作之專屬授權證明書、確認書、優世大公司蒐證 報告資料表各1份及蒐證照片10張在卷可稽（見他卷第19頁 、第21頁、第23頁至第37頁、第43頁至第45頁），足認被告 前開任意性自白與事實相符，可以採信。本案事證明確，被 告犯行，堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑之理由
(一)核被告使用記憶卡灌錄歌曲之重製方式將如附表所示音樂著 作灌錄至其所有之金嗓牌電腦伴唱機2臺之所為，係犯著作 權法第91條第1項之擅自以重製之方法侵害他人之著作財產 權罪；按公開播送指基於公眾直接收聽或收視為目的，以有 線電、無線電或其他器材之廣播系統傳送訊息之方法，藉聲 音或影像，向公眾傳達著作內容。由原播送人以外之人，以 有線電、無線電或其他器材之廣播系統傳送訊息之方法，將 原播送之聲音或影像向公眾傳達者，亦屬之，又按公開演出 則指以演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂器或其他方法向現場之公 眾傳達著作內容。以擴音器或其他器材，將原播送之聲音或 影像向公眾傳達者，亦屬之，著作權法第3條第1項第7款、
第9款分別定有明文，是核被告將含有如附表所示音樂著作 之金嗓牌電腦伴唱機2臺供前往消費之不特定顧客點唱，而 向現場公眾傳達如附表所示音樂著作詞曲內容之所為，係犯 同法第92條之擅自以公開演出之方法侵害他人之著作財產權 罪，公訴意旨認係犯同法第92條之擅自以公開播送之方法侵 害他人之著作財產權罪，容有誤會，惟因兩罪之基本社會事 實同一（參最高法院84年度台非字第120號判決意旨），本 院自得依法變更起訴法條。
(二)被告利用不知情顧客以點播歌唱方式，向現場公眾傳達如附 表所示音樂著作詞曲內容，而為公開演出之行為，為間接正 犯。被告擅自將上開灌錄有如附表所示音樂著作之金嗓牌電 腦伴唱機2臺，自106年11月中旬某日起至106年12月2日15時 20分止，在同一地點先後多次將上開金嗓牌電腦伴唱機2臺 ，提供不特定顧客點唱，未經授權而公開演出他人之音樂著 作，係於時間、空間密接之情形下，本於同一犯意所為，持 續侵害相同法益，各舉動之獨立性均極為薄弱，依一般社會 健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，應視為數個舉動 之接續施行，較為合理，應屬接續犯，而為包括之一罪。又 被告於本院審理時供承：伊灌歌到伴唱機放在小吃店內就是 要讓客人點歌來唱等語（見本院卷第39頁），足徵被告擅自 以重製之方法侵害他人之著作財產權、擅自以公開演出之方 法侵害他人之著作財產權等犯行，係在同一犯罪決意下所為 階段行為，依照社會一般通念，應僅認係一個犯罪行為，若 將上開行為分別評價為法律犯罪概念之數行為，而予以併合 處罰，將難契合人民感情，是應認被告係出於一個犯意，實 行一個犯罪行為，並該當於前揭各罪，亦即係一行為觸犯上 開擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權罪、擅自以公開 播送之方法侵害他人之著作財產權罪等2罪，為想像競合犯 ，應依刑法第55條前段規定，從一重之擅自以重製之方法侵 害他人之著作財產權罪論處。
(三)爰審酌被告為圖個人利益，未經告訴人之同意或授權，擅自 灌錄重製如附表所示音樂著作，並提供予不特定顧客點唱而 公開演出，顯然欠缺尊重他人智慧財產權益之觀念，應予非 難；復因告訴人無和解意願，致被告無機會與告訴人達成和 解，並賠償告訴人之財產上損害；再被告犯後坦認犯行，且 其提供不特定顧客點唱之時間約兩週，對告訴人所享有著作 財產權之侵害程度尚輕，暨其自陳已婚育有一名年約8歲之 幼子、配偶生病在家而無法工作之家庭環境、目前打零工、 月收入約2萬元之經濟狀況、國中畢業之教育程度（見本院 卷第53頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科
罰金之折算標準。
三、沒收部分
按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，前二項之沒收， 於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑 法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。又按宣告前 二條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯 罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得 不宣告或酌減之，刑法第38條之2第2項亦有明定。查被告於 本院審理供認：每次點唱歌曲要投幣10元，不記得如附表所 示音樂著作每天被點唱之次數，如附表所示音樂著作自106 年11月起之被點唱總次數是幾乎沒有等語（見本院卷第51頁 ），復本案並未查扣任何有關如附表所示音樂著作遭點唱之 總次數紀錄，則依被告上開所述點唱1次之費用為10元、如 附表所示音樂著作幾乎沒有被點唱，本院僅能認定被告因不 特定顧客點唱如附表所示音樂著作而獲得之犯罪所得價值低 微，乃依刑法第38條之2第2項規定不宣告沒收此部分犯罪所 得。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決如主文。
本案經檢察官丁維志偵查起訴，由檢察官羅雪舫到庭執行公訴。中 華 民 國 107 年 11 月 1 日
刑事第十二庭 法 官 施建榮
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於智慧財產法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 李秉翰
中 華 民 國 107 年 11 月 2 日
附錄法條：
著作權法第91條
擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處 3 年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣 75 萬元以下罰金。意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 20 萬元以上 2百萬元以下罰金。
以重製於光碟之方法犯前項之罪者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 50 萬元以上 5 百萬元以下罰金。著作僅供個人參考或合理使用者，不構成著作權侵害。著作權法第92條
擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處 3 年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣 75 萬元以下罰金。
附表
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│編│歌名 │歌詞之著│歌曲之著│歌詞及歌曲│歌詞及歌曲著│歌詞及歌曲著作│權利證明文件及│
│號│ │作人 │人 │著作財產權│作財產權之專│財產權專屬授權│卷存頁碼 │
│ │ │ │ │人 │屬授權之被授│期間 │ │
│ │ │ │ │ │權人 │ │ │
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│1 │我問天│阿丹 │江志豐 │豪記影視唱│優世大科技有│102年11月20日 │專屬授權證明書│
│ │ │ │ │片有限公司│限公司 │至106年12月31 │（見107年度他 │
│ │ │ │ │ │ │日 │字第340號卷第 │
│ │ │ │ │ │ │ │19頁） │
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│2 │迷魂香│同上 │同上 │同上 │同上 │同上 │同上 │
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