臺灣臺中地方法院刑事判決 106年度易字第3340號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 周發財
上列被告因傷害案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字第30462
號），本院判決如下：
主 文
乙○○犯傷害罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
犯罪事實
一、乙○○為周心園之父，緣周心園曾對丙○○提出強制性交告 訴（業經檢察官為不起訴處分），後丙○○對周心園、周智 勤及周智勤之友人張國勳、陳振豪提出恐嚇取財等告訴（經 臺灣臺中地方檢察署檢察官以102年度偵字第24036號提起公 訴，經本院以104年度訴字第142號判決有罪，嗣經上訴，經 臺灣高等法院臺中分院以105年度上訴字第611號審理，下稱 甲案）。乙○○連同周啟昇、其他友人於民國105年11月15 日陪同周心園、周智勤，張國勳、陳振豪前往臺灣高等法院 臺中分院（下稱臺中高分院）就甲案開庭，於同日11時30分 許庭訊結束後，乙○○與友人在臺中高分院1樓包圍丙○○ ，不讓丙○○離去，旋為值勤法警黃偉凱發現並與其他法警 隔離雙方，丙○○得以離開臺中高分院。嗣丙○○步行至臺 中高分院對面臺中市○區○○○路000號「國立公共資訊圖 書館」（下稱國資圖）停車場欲駕車，發現乙○○在其車輛 附近徘徊，丙○○遂先離開到附近用餐，於同日13時50分許 返回上址駕車欲離去，乙○○突又現身並阻擋在車前，丙○ ○下車，乙○○即質問丙○○為何對周心園性侵害，丙○○ 否認，乙○○乃基於傷害之故意，徒手毆打丙○○臉頰、頸 部，並將丙○○推倒在地，以腳踹丙○○，致丙○○受有右 臉頰、頸部擦挫傷、左臉頰及耳後挫傷、左臀挫傷、雙膝挫 傷之傷害。嗣因乙○○報警聲稱抓到性侵害現行犯，經臺中 市政府警察局第三分局正義派出所警員黃震宇、陳照龍、許 朝順等3人到場處理而查悉上情。
二、案經丙○○訴由臺中市政府警察局第三分局移送臺灣臺中地 方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力
一、證人於偵查中證述之證據能力：按刑事被告之詰問權，係指 訴訟上被告有在審判庭盤詰證人之權利；偵查中檢察官訊問 證人，旨在蒐集被告犯罪證據，以確認被告嫌疑之有無及內 容，與審判中透過當事人之攻防，經由詰問程序調查證人以
認定事實之性質及目的有別。偵查中辯護人僅有在場權及陳 述意見權，此觀之刑事訴訟法第245條第2項前段之規定甚明 ，檢察官訊問證人並無必須傳喚被告使其得以在場之規定， 同法第248條第1項前段雖規定「如被告在場者，被告得親自 詰問」，亦僅賦予該在場被告於檢察官訊問證人時得親自詰 問證人之機會而已，被告如不在場，殊難期有親自詰問之可 能。此項未經被告詰問之被告以外之人於偵查中向檢察官所 為之陳述，依刑事訴訟法第159條第1項、第159條之1第2項 之規定，除顯有不可信之例外情況外，原則上為「法律規定 得為證據」之傳聞例外，依其文義解釋及立法理由之說明， 並無限縮於檢察官在偵查中訊問證人之程序，應已給予被告 或其辯護人對該證人行使反對詰問權者，始有證據能力之可 言。為保障被告之反對詰問權，並與現行法對傳聞例外所建 構之證據容許範圍求其平衡，證人在偵查中雖未經被告之詰 問，倘被告於審判中已經對該證人當庭及先前之陳述進行詰 問，即已賦予被告對該證人詰問之機會，則該證人於偵查中 之陳述即屬完足調查之證據，而得作為判斷之依據，此有最 高法院97年度台上字第405號判決意旨可參。是依上開說明 可知，在偵查中訊問證人，被告或其辯護人對該證人雖未行 使反對詰問權，依刑事訴訟法第159條之1第2項之規定，原 則上屬於法律規定為有證據能力之傳聞證據，於例外顯有不 可信之情況，始否定其得為證據，亦即，得為證據之被告以 外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，因其陳述未經被告詰 問，應認屬於未經合法調查之證據，但非為無證據能力（亦 有最高法院96年度台上字第4365號、96年度台上字第3923號 判決、97年度台上字第356號判決意旨可參）。經查，本案 告訴人丙○○於偵查中之證述（見偵卷一第65頁背面至第66 頁背面）、證人周啟昇於偵查中之證述（見偵卷一第76頁至 第77頁背面）、證人黃震宇於偵查中之證述（見偵卷一第75 頁至第75頁背面）、證人黃偉凱於偵查中之證述（見偵卷一 第98頁背面至第99頁），被告乙○○並未釋明有何顯不可信 之情況，且亦查無顯有不可信之情況，且經被告於本院準備 程序時同意有證據能力（見本院卷第20頁）。另再經本院於 審理時將上開證人之上開偵訊筆錄逐一提示予被告閱覽並告 以要旨，則上開證人於偵查中之陳述即屬完足調查之證據， 而得作為判斷之依據。
二、卷附之⑴員警拍攝乙○○受傷部位照片3張（見偵卷一第27 頁）；⑵員警拍攝丙○○受傷部位照片2張（見偵卷一第28 頁）；⑶員警拍攝丙○○眼鏡、行動電話受損照片2張（見 偵卷一第29頁）；⑷員警許朝順拍攝案發現場照片2張（見
核退卷第6頁），均係以機械之方式所留存之畫面或影像， 並非依憑人之記憶再加以轉述而得，並非供述證據，並無「 傳聞證據排除法則」之適用，復無證據證明有何偽造、變造 或違法取得之情事，且與本件犯罪事實具關聯性，自有證據 能力。
三、按刑事訴訟法第159條之4規定，除前三條（指同法第159條 之1至第159條之3）之情形外，下列文書亦得為證據：(一) 除顯有不可信之情況外，公務員職務上製作之紀錄文書、證 明文書。(二)除顯有不可信之情況外，從事業務之人於業務 上或通常業務過程所須製作之紀錄文書、證明文書。(三)除 前二款之情形外，其他於可信之特別情況下所製作之文書。 。再按醫師法第12條第1項規定：醫師執行業務時，應製作 病歷，並簽名或蓋章及加註執行年、月、日。第2項規定： 前項病歷，除應於首頁載明病人姓名、出生年、月、日、性 別及住址等基本資料外，其內容至少應載明下列事項：一、 就診日期。二、主訴。三、檢查項目及結果。四、診斷或病 名。五、治療、處置或用藥等情形。六、其他應記載事項。 因此，醫師執行醫療業務時，不論患者是因病尋求診療，或 因特殊目的而就醫，醫師於診療過程中，應依醫師法之規定 ，製作病歷，此一病歷之製作，均屬醫師於醫療業務過程中 所須製作之紀錄文書，而且每一醫療行為均屬可分，因其接 續之看診行為而構成醫療業務行為，其中縱有因訴訟目的， 例如被人毆傷或車禍受傷而尋求醫師之治療，對醫師而言， 仍屬其醫療業務行為之一部分，仍應依法製作病歷，則該病 歷仍屬業務上所製作之紀錄文書，與通常之醫療行為所製作 之病歷無殊，自屬刑事訴訟法第159條之4第2款所稱從事業 務之人於業務上所須製作之紀錄文書，而診斷證明書係依病 歷所轉錄之證明文書，自仍屬本條項之證明文書（最高法院 97年台上字第666號判決參照）。查卷附仁愛醫療財團法人 大里仁愛醫院診斷證明書（見偵卷一第21頁）、衛生福利部 臺中醫院診斷證明書（見偵卷一第20頁），均係醫師執行醫 療業務，依醫師法規定依病歷所轉錄之證明文書，並無顯不 可信之情況，揆諸上開說明及刑事訴訟法第159條之4第2款 之規定，自有證據能力。
四、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文， 此即學理上所稱「傳聞證據排除法則」。又被告以外之人於 審判外之陳述，雖不符同法第159條之1至第159條之4之規定 ，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳 述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當
事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者， 視為有前項之同意，此則據同法第159條之5規定甚明。鑒於 採用傳聞證據排除法則重要理由之一，係因傳聞證據未經當 事人之反詰問予以覈實，若當事人願放棄對原供述人之反對 詰問時，原則上即可承認該傳聞證據之證據能力。而揆諸我 國刑事訴訟法第159條之5之立法理由，除參照前述傳聞證據 排除法則之基本法理外，亦參考日本刑事訴訟法第326條之 立法例，查日本刑事審判實務之運作，有關檢察官及被告均 同意作為證據之傳聞書面材料或陳述，可直接援引該國刑事 訴訟法第326條作為傳聞例外之法律依據，僅在檢察官與被 告或其辯護人不同意之情況下，乃須根據其他傳聞例外規定 ，俾以斟酌該等傳聞書面材料或陳述是否具有證據能力，在 當事人間無爭執之案件中，傳聞證據基本上均可依據前引規 定提出於法院使用。據此，我國刑事訴訟法第159條之5之適 用應可作同上之解釋。查告訴人丙○○於警詢及偵查中之指 訴（見偵卷一第15頁背面至第19頁、第47頁背面至第48頁） 、員警許朝順105年12月21日之職務報告書（見核退卷第5頁 ），其性質均屬被告以外之人於審判外之陳述而屬傳聞證據 ，被告於本院表明對上開證據同意有證據能力（見本院卷第 20頁背面），且未曾於言詞辯論終結前爭執其證據能力或聲 明異議，本院審酌上開傳聞證據作成時之情況，核無違法取 證及證明力明顯過低之瑕疵，為證明犯罪事實所必要，亦認 為以之作為證據為適當，依刑事訴訟法第159條之5規定，均 有證據能力。
貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
一、訊據被告乙○○矢口否認有何傷害告訴人丙○○之犯行，辯 稱：伊沒有打告訴人，伊與告訴人是互相傷害，但是伊並沒 有打告訴人，告訴人也沒有受到傷害，伊與告訴人的傷都是 被灌木叢刺傷，告訴人的傷與拳頭造成不同，告訴人有受傷 就應有兇器云云。惟查：
(一)告訴人於警詢時指稱：伊要去國圖館牽車子離開，發現剛剛 那一群人中的3人在車子旁等伊，其中一名是乙○○，一名 稱乙○○為舅舅的男子，以及一名手有打石膏的女子，所以 伊見狀就先去吃中餐，吃完中餐後約13時30分，伊去開車， 發現對方沒有在伊的車子旁邊，伊就進入車內拿停車卡的時 候，乙○○等3人就從旁邊衝出來，拍打伊的車子叫伊下車 ，伊下車後乙○○就與伊起爭執，乙○○用拳頭打伊的臉頰 和後頸部，以及把伊推倒在地，然後用腳踢伊的臀部致伊受 傷。伊的右臉頰、頸部擦挫傷，左臉頰及耳後挫傷，左臀挫
傷，雙膝挫傷。伊沒有傷害乙○○。乙○○於醫院所開立的 驗傷單上的傷不是伊造成的，當時伊沒有還手，伊只有保護 伊自己，當時伊只有用手擋住伊的臉部及頭部等語（見偵卷 一第17至18頁）；於偵查中指稱及證稱：伊沒有拉扯，伊只 有自我防禦。手機伊拿在手上，伊沒有作勢要打乙○○。去 高等法院附近的簡餐店吃飯，吃過一點半後，伊走回來，發 現伊車子附近沒有人，就上車要離開，這時候乙○○和一男 一女就衝上來，就壓住伊的車，拍打伊的車窗，並且開車門 ，要拉伊下車。這時候伊被拖出來，被乙○○和一男子壓在 地上打，他們二人就動手打伊，女生則在旁用手機錄影。打 的過程中，乙○○搶走伊的手機和眼鏡，並且砸爛。伊一個 人被他們二人壓在地上打，伊無法反擊。伊是用手拿手機阻 擋，當時他們把伊手機搶走摔爛，伊根本無法拿手機反擊等 語（見偵卷一第47頁背面至48頁、第65頁背面至第66頁）， 本件且有⑴員警拍攝丙○○受傷部位照片2張（見偵卷一第 28頁）；⑵員警拍攝丙○○眼鏡、行動電話受損照片2張（ 見偵卷一第29頁）；⑶員警許朝順105年12月21日之職務報 告書、員警許朝順拍攝案發現場照片2張（見核退卷第5至6 頁）；⑷仁愛醫療財團法人大里仁愛醫院診斷證明書（見偵 卷一第21頁）附卷可稽，復經證人黃震宇於偵查中證稱：伊 到場時，雙方已在現場，但沒有打鬥情形，只有口角爭執， 丙○○是一個人，乙○○這邊至少有3個男的、1個女的，丙 ○○到派出所時，才講他眼鏡被打掉、被乙○○幾個毆打， 伊到場時，他們說現場發生打鬥，但沒有說是誰打誰等語（ 見偵卷一第75頁至第75頁背面），綜上，告訴人指訴非虛。 參以證人周啟昇於偵查中證稱：當時因為坐在吧台，那是整 面玻璃，伊當時尚未意識過來，乙○○就突然衝出去，用跑 的，依不知道他為何要跑，他衝出去之後，伊距離約5公尺 ，所以請伊女友先把桌上的東西先拿好再走，伊看到乙○○ 在車門那邊，先扶住車門，再扶住引擎，擋在車子前面不讓 丙○○的車子離開。伊第一反應是不用讓乙○○受傷，後來 乙○○轉到駕駛座，乙○○後退2步，丙○○開門之後，伊 看到丙○○拿手機，不是武器或棍棒，是1支銀色的，用那 個來阻擋乙○○，乙○○當時一直質問丙○○，為何要強暴 周心園，很歇斯底里的，丙○○都沒有回答，乙○○就一直 頂過去，丙○○就一直後退，退到草叢那邊，然後丙○○就 坐下。丙○○用手抱著頭的太陽穴。乙○○推丙○○，伊有 稍微拉乙○○，但乙○○的力道不是伊能控制的。乙○○本 來要拉丙○○的衣領、胸口，但丙○○把乙○○的手撥開。 但丙○○事後絆倒坐在停車場的角落，就是草叢處等語（見
偵卷一第76頁背面至第77頁），證人周啟昇雖對被告攻擊告 訴人部分之情節有所避重就輕，但仍明確證述有被告攔阻告 訴人使告訴人不能駕車離去、被告對告訴人進逼、告訴人防 衛狀態、告訴人跌坐等情節。從而，被告毆打告訴人，並將 告訴人推到在地，並以腳踹告訴人，致告訴人受傷等情，即 堪認定為事實。
(二)至被告雖以上開情詞置辯，惟：
1.依上開仁愛醫療財團法人大里仁愛醫院診斷證明書記載告訴 人經檢傷結果為右臉頰，頸部擦挫傷、左臉頰及耳後挫傷、 左臀挫傷、雙膝挫傷，復參酌上開員警拍攝丙○○受傷部位 照片2張及員警拍攝丙○○眼鏡、行動電話受損照片2張，可 見告訴人之傷勢集中於頭臉部位，均核與告訴人指訴被告用 拳頭打其臉頰和後頸部，以及將其推倒在地，然後用腳踢其 臀部致其受傷之情節相符。
2.至被告辯稱其與告訴人是互相傷害云云。查被告受傷情節， 固有卷附員警拍攝乙○○受傷部位照片3張（見偵卷一第27 頁）、衛生福利部臺中醫院診斷證明書（見偵卷一第20頁） 在卷可參。然按彼此互毆，必以一方初無傷人之行為，因排 除對方不法之侵害而加以還擊，始得以正當防衛論。故無從 分別何方先為不法侵害之互毆行為，不得主張防衛權（最高 法院30年上字第1040號判例參照），本件告訴人指訴遭被告 先行出手毆打，其並無反擊，只有自我防禦等語，亦核與證 人周啟昇上開證述其目擊告訴人開門之後，拿行動電話阻擋 被告、一直後退、退到草叢處、以手抱太陽穴等情，大致相 符。本件告訴人既未對被告有何不法之侵害，縱被告之傷係 因告訴人防衛所造成，被告自不得援引正當防衛規定而阻卻 其違法性，併予敘明。
3.證人黃偉凱於偵查中證稱：當日有一個人大聲說：「如果你 的女兒被強姦，你會怎麼想（台語）」，有一群人，至少二 位，要圍住丙○○，他們要接近，伊就馬上制止，並且請求 支援，同事有過來支援，支開後，伊就請丙○○及一位女伴 至管制區前，其他同事處理乙○○那邊的人。由女法警將丙 ○○帶開等語（見偵卷一第98頁背面）。可知被告當日於臺 中高分院開庭完畢後已有與他人共同攔阻告訴人之行為，甚 至在國資圖停車場鵠候告訴人，顯見被告當時情緒激動憤怒 ，對告訴人有敵意，益徵被告有傷害告訴人之犯罪動機。(三)至被告雖聲請：⑴傳喚證人黃偉凱，可證明被告在臺中高分 院並無率眾毆打告訴人；⑵傳喚證人法警室眾法警或者主任 ，可證明被告當時並無率眾毆打告訴人；⑶傳喚證人周啟昇 ，可證明被告係出於正當防衛以及告訴人所述不實；⑷傳喚
證人周啟昇女友，可證明被告係出於正當防衛以及告訴人所 述不實，及其與告訴人一同走向另一出口，其間所有對話； ⑸傳喚證人周裕銘，可證明當時在臺中高分院的客觀具體情 形、在星巴克外告訴人行動自由如常、係由被告報警、無檢 察官起訴告訴人扶著太陽穴，及被告當日應訊完即不適送醫 ；⑹調查證據兇器，以證明被告傷勢如何而來云云，然本件 事證已明，上開聲請即無調查必要，併予敘明。二、綜上所述，本件犯罪事證已臻明確，被告犯行洵堪認定，應 依法論科。
叁、論罪科刑之理由：
一、核被告乙○○所為，係犯刑法第277條第1項之傷害罪。二、爰審酌被告⑴前無犯罪紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄 表在卷可考；⑵不思理性解決糾紛，以暴力手段侵害他人， 實不可取；⑶犯後否認之態度，且迄未與告訴人達成和解， 兼衡其犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，量處如主文所 示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法、第277條第1項、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官丁○○提起公訴，經檢察官甲○到庭執行職務。中 華 民 國 107 年 8 月 17 日
刑事第十四庭 法 官 林德鑫
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 楊思賢
中 華 民 國 107 年 8 月 17 日
附錄論罪科刑法條：
中華民國刑法第277條
傷害人之身體或健康者，處3年以下有期徒刑、拘役或1千元以下罰金。
犯前項之罪因而致人於死者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑；致重傷者，處3年以上10年以下有期徒刑。