臺灣臺北地方法院刑事簡易判決 107年度金簡字第5號
公 訴 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被 告 陸成堅
選任辯護人 羅閎逸律師
廖學能律師
朱容辰律師
被 告 溫成德
上列被告因違反證券投資信託及顧問法案件，經檢察官提起公訴
（99年度偵字第19504號），嗣被告於本院準備程序中自白犯罪
，本院認宜以簡易判決處刑，裁定逕以簡易判決處刑如下：
主 文
陸成堅共同犯證券投資信託及顧問法第108條第1項之不違背職務收賄罪，處有期徒刑陸月。如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
溫成德共同犯證券投資信託及顧問法第108條第1項之不違背職務收賄罪，處有期徒刑肆月。如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
陸成堅之犯罪所得新臺幣肆佰肆拾貳萬陸仟伍佰元沒收之。 事 實
一、陸成堅、溫成德分別為華南永昌證券投資信託股份有限公司 （設臺北市○○區○○○路0段00號3樓之1，下稱華南永昌 公司）總經理、債券基金管理部經理。華南永昌公司為以辦 理證券投資信託業務為登記營業項目之一。詹亮宏、戴子平 （均另為無罪之諭知）則分別為美國PEM集團子公司EQUITY RESOURCE MANAGEMENT（下稱ERM公司）在臺辦事處「英屬維 京群島商宜恩財富管理股份有限公司臺灣辦事處」（設臺北 市○○區○○○路0段00號13樓，下稱宜恩公司）之負責人 、客戶關係部資深副總經理。
二、戴子平於民國95年8月間，向溫成德推銷PEM集團GVEC RESOU RCEⅡINC.發行之金融資產證券化商品GVECΠ DEBENTURES SERIES 2006A-1至A-5，固定年報酬率為6.4%，嗣華南永昌 公司於95年11、12月間，將上開金融商品包裝為「華南永昌 連動一號證券投資信託基金」，於96年1月間，以私募方式 向特定人招募，總計募得資金為美金2246萬元。然陸成堅竟
為貪圖額外佣金，明知身為證券投資信託事業經理人或受僱 人，對於職務上之行為不得要求、期約、收受財物或其他不 正利益，竟指示具犯意聯絡之溫成德以提供業務獎金為名， 向戴子平索取額外之佣金，經戴子平與詹亮宏商討後，同意 支付華南永昌公司銷售金額之0.1%之佣金即約美金2萬2451. 53元作為佣金。嗣於96年2月14日，戴子平攜帶相當於上開 美金2萬2451.53元之新臺幣73萬3500元至華南永昌公司辦公 室樓下交付溫成德，溫成德再轉交給陸成堅。
三、陸成堅於取得上開佣金後，又於97年1月間，再透過溫成德 主動向戴子平表示華南永昌公司希望再募集PEM集團同類型 產品，戴子平即引介華南永昌公司購買GVECR Π DEBENTURE S SERIES 2008A-1至A-5，由華南永昌公司再將該等金融商 品包裝為「華南永昌連動二號證券投資信託基金」，並於 97年2月間，向特定人私募，因而募得美金3061萬6225元。 陸成堅仍援上例要求給付銷售金額之0.1%為佣金，又因市場 利率上升而成本下降，在將投資人收益由連動一號每半年付 息之2.83%，升至4.93%同時，又再要求增加支付本次銷售金 額之0.3%，即約定以匯款方式分3年，共支付總銷售金額之 0.4 %之佣金予陸成堅，作為銷售上開金融商品之佣金。經 詹亮宏請示PEM集團後而應允之。嗣於97年4月7日，PEM集團 自專門撥付佣金之另紙上公司TOWER HIL L GROUP LIMITED ，從EFG BANK香港分行帳戶匯款美金12萬2438.64元至溫成 德提供之不知情友人張家瑜在上海商業儲蓄銀行蘆洲分行開 設之存款帳號00000000000000號外幣帳戶，溫成德並指示張 家瑜先將該等款項轉存至張家瑜之同行存款帳號0000000000 0000號新臺幣帳戶內，溫成德再分別於97年4月18日、4月22 日、4月23日、4月24日及10月28日提領新臺幣（下同）80萬 元、90萬元、90萬元、80萬元及34萬4000元（其中29萬3000 元交付張小萍，5次合計369萬3000元），並依陸成堅之指示 將上開款項交付陸成堅或不知情之華南永昌公司後勤作業群 副總經理張小萍保管。陸成堅則不定期指示張小萍將部分資 金用於發放華南永昌公司員工慰問金、贊助員工旅遊、以不 知情之林靚宜名義投資共同基金或供陸成堅因擔任華南永昌 公司總經理所應為之職務上花費。
四、案經法務部調查局臺北市調查處移請臺灣臺北地方法院檢察 署檢察官提起公訴，經被告陸成堅、溫成德坦承犯罪，本院 裁定逕以簡易判決處刑。
理 由
一、上開犯罪事實業據被告陸成堅、溫成德於本院訊問中均坦承 不諱（甲17卷第109頁反面），核與證人張小萍於調查（
C6卷第174至181頁）、偵查（C10卷第28至32頁）中；證人 張家瑜於調查（C7卷第116至118頁）、偵查（C9卷第142至 143頁）之證述、同案被告戴子平於審理中作為證人之證述 （甲17卷第202至210頁）、同案被告詹亮宏於審理中作為證 人之證述（甲16卷第246頁）所供相符，並有華南永昌公司 98年10月8日（98)華永信字第00456號函（H3卷第1頁）附產 品彙整表（同上卷第3頁）、華南永昌連動一號、連動二號 證券投資信託基金證券投資信託契約（H3卷第60至109頁 ）、華南永昌公司登記資料（甲18卷第298頁）、華南永昌 公司投資理財部95年12月20日簽暨華南永昌投信95年12月 20日連動一號基金募集獎懲辦法、華南永昌公司行銷業務群 96年2月6日簽（C6卷第185至187頁）、證人張小萍之陳述書 （C6卷6第182至184頁）、公積金餘額表（C8卷第290頁）、 張家瑜之上海商業儲蓄銀行帳號00000000000000號帳戶交易 明細（H2卷第218頁）、帳號00000000000000號外幣帳戶臨 時對帳單（H2卷第243頁）等在卷可憑，被告等之自白堪認 與事實相符，渠等犯行明確，犯行均堪以認定，均應依法論 科。
二、論罪科刑
（一）按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之 法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法 第2條第1項定有明文。查本案被告陸成堅、溫成德行為後 ，證券投資信託及顧問法第108條於107年1月31日修正， 刪除第3項關於沒收之規定，第1、2項則未修正，而沒收 部分均已回歸刑法之規定，是本於法律一體適用之原則， 仍應適用修正後之新法處罰之。
（二）核被告陸成堅、溫成德所為，均係犯證券投資信託及顧問 法第108條第1項之證券經理人、受僱人等不違背職務收賄 罪。渠等有犯意之聯絡及行為之分擔，應論以共同正犯。（三）爰審酌被告陸成堅、溫成德身為華南永昌公司之經理人， 竟藉由承辦銷售基金之職務上機會，收受PEM集團給付之 財物，被告陸成堅將所收受之財物作為個人私用，惟均無 前案紀錄，犯後迄今終能坦承犯行，尚非全無悔意等情， 予以量處如主文所示之刑，以示懲戒，並均諭知易科罰金 之折算標準。
三、沒收
（一）按被告等行為後，刑法關於沒收規定，先後於104年12月 30日、105年6月22日修正公布，並均自105年7月1日起施 行，其中第2條第2項修正為「『沒收』、非拘束人身自由 之保安處分適用裁判時之法律。」考其立法理由略以：「
本次沒收修正經參考外國立法例，以切合沒收之法律本質 ，認沒收為本法所定刑罰及保安處分以外之法律效果，具 有獨立性，而非刑罰（從刑），為明確規範修法後有關沒 收之法律適用，爰明定適用裁判時法…」等旨，故關於沒 收之法律適用，尚無新舊法比較之問題，於新法施行後， 應一律適用新法之規定。
（二）按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部 不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；所謂犯罪所得 ，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息 ，104年12月30日修正通過，自105年7月1日起施行之刑法 第38條之1第1項前段、第3項、第4項定有明文。本案被告 陸成堅之犯罪所得，為PEM集團給付之佣金即美金2萬2451 .53元、12萬2438.64元，換算約新臺幣（下同）73萬3500 元、369萬3000元（合計442萬6500元），此為被告陸成堅 收受之犯罪所得，應全數予以沒收，如全部或一部不能或 不宜沒收時，應追徵其價額。至被告溫成德於本案並未因 此獲利，爰不予宣告沒收。上開應沒收之新臺幣442萬 6500元，依保管人即證人張小萍偵查中所述（C10卷第31 頁），尚餘現金24萬9333元及林靚宜購買基金所使用國泰 世華銀行南京東路分行帳號000000000000號帳戶（99年度 他字第2408卷8第288、289頁）內之268萬2950元，共計 293萬2283元，尚未扣押，現金保存於華南永昌公司之金 庫內應予優先執行，併此敘明。
四、依刑事訴訟法第449條第2項、第450條第1項，證券投資信託 及顧問法第108條第1項、刑法第11條本文、第28條、第41條 第1項本文、第38條之1第1項前段、第3項、刑法施行法第1 條之1以簡易判決處刑如主文。
中 華 民 國 107 年 7 月 5 日
刑事第十九庭 法 官 李鴻維
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳品潔
中 華 民 國 107 年 7 月 5 日
所犯法條：
證券投資信託及顧問法第108條第1項
證券投資信託事業、證券投資顧問事業之董事、監察人、經理人或受僱人，對於職務上之行為，要求、期約、收受財物或其他不
正利益者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二百四十萬元以下罰金。
前項人員對於違背職務之行為，要求、期約、收受財物或其他不正利益者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。
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