臺灣高等法院刑事裁定 107年度聲字第1015號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 馮淑芬
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（107年度執聲字第369號），本院裁定如下：
主 文
馮淑芬犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑貳年拾月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人馮淑芬因犯詐欺等數罪，先後經判決 確定如附表所示（按本件聲請書附表編號4 之「確定判決」 欄應加列「103 年度簡字2663號、2664號、3246號」；編號 8 之「犯罪日期」欄應加列「103 年10月下旬」），應依刑 法第50條第1 項第1 款、第2 項、第53條、第51條第5 款規 定，定其應執行之刑。爰依刑事訴訟法第477 第1 項規定， 聲請裁定其應執行刑等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，而數罪併罰有二以上 裁判者，應定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各 刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不 得逾30年，刑法第50條第1 項前段、第51條第5 款、第53條 分別定有明文。又按刑法第50條規定裁判確定前犯數罪而有 該條第1 項但書所定「一、得易科罰金之罪與不得易科罰金 之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、 得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會 勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」之情形者，明定不得併 合處罰，以避免不得易科罰金之罪與得易科罰金之罪合併而 造成得易科罰金之罪無法單獨易科罰金之結果。惟依該條第 2 項「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者 ，依第51條規定定之。」之規定，係賦予受刑人選擇仍按刑 法第51條規定以定執行刑之權利。是於裁判確定前犯數罪， 而有刑法第50條第1 項但書各款所列情形者，除受刑人請求 檢察官聲請定應執行刑者外，不得併合處罰，亦即受刑人於 裁判確定前所犯數罪，兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金 之罪時，是否依刑法第51條定其應執行刑，繫乎受刑人之請 求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰。再 按有二裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更 定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之 數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算之基 準（最高法院57年度台抗字第198 號裁定意旨參照）；而上 開更定之應執行刑不應比前定之應執行刑加計其他裁判所處 刑期後為重，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限
有違，難認適法（最高法院93年度台非字第192 號判決意旨 參照）。
三、經查，受刑人前因犯詐欺等共10罪（詳如附表所示），前經 臺灣臺北地方法院（下稱「臺北地院」）、本院先後判決並 確定，且各該罪均係在附表編號1 至4 所示各罪於民國104 年1 月20日判決確定前所犯，並以本院為其犯罪事實最後判 決法院。其中如附表編號1 至4 所示各罪，前經臺北地院以 103 年度簡字第2662號、2663號、2664號、3246號判決應執 行有期徒刑1 年（得易科罰金），緩刑3 年確定（嗣經臺北 地院以106 年度撤緩字第154 號裁定撤銷前揭緩刑確定）； 附表編號5 至10所示各罪，前經臺北地院以104 年度審易字 第2201號判決應執行有期徒刑2 年2 月，並經本院以106 年 度上訴字第535 號判決駁回受刑人上訴確定在案，此有本院 被告前案紀錄表及前揭各件裁判在卷可稽。又附表編號1 至 4 所示係得易科罰金之罪，與附表編號5 至10所示不得易科 罰金之罪，依刑法第50條第1 項但書規定，本不得併合處罰 ，惟業經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑，此有受刑人 於107 年3 月14日出具之「臺灣臺北地方法院檢察署依102 年1 月23日修正之刑法第50條調查受刑人是否聲請定應執行 刑調查表」在卷可稽（見本院卷第5 頁），合於刑法第50條 第2 項之規定。是檢察官依受刑人之請求而聲請定其應執行 之刑，本院審核認聲請為正當。爰依前揭法條規定及說明， 參酌受刑人所犯上開各罪宣告刑之總和上限（有期徒刑4 年 ）、各刑中最長期（有期徒刑6 月），並審酌受刑人犯罪情 節及行為次數，就其所犯前揭各罪為整體非難評價，定如主 文所示之應執行刑。又按數罪併罰中之一罪依刑法規定得易 科罰金者，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科 罰金時，原可易科部分所處之刑自亦無庸為易科罰金折算標 準之記載（司法院大法官釋字第144 號、第679 號解釋意旨 參照）。本件受刑人所犯如附表編號1 至4 與編號5 至10所 示，雖係分屬得易科罰金與不得易科罰金之罪，惟經合併處 罰結果，本院於定其應執行刑時，自無庸為易科罰金折算標 準之記載，併此附明。末按數罪併罰之案件，其各罪判決均 係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在 形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁 定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前 已執行之有期徒刑部分僅應予扣除而不能認為已執行完畢， 在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑並不發生 執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340 號、95年度 台非字第320 號判決意旨參照）。是本件受刑人所犯如附表
所示各罪所處之刑，在形式上縱有部分經執行完畢，然附表 所示各罪既合於數罪併罰之要件，依前揭說明，在所裁定之 應執行刑尚未執行完畢前，仍應就附表各罪所處之刑，合併 定其應執行刑，至於前揭業經執行之有期徒刑部分，僅係就 所定應執行刑執行時，應為如何折抵之問題，併此敘明。四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項但書第1 款、第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 107 年 4 月 9 日
刑事第七庭 審判長法 官 孫惠琳
法 官 劉為丕
法 官 陳勇松
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 高建華
中 華 民 國 107 年 4 月 10 日
附表：受刑人馮淑芬定應執行刑案件一覽表
┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
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│罪 名│ 詐欺罪 │ 詐欺罪 │ 詐欺罪 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑3月 │ 有期徒刑3月 │ 有期徒刑3月 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 犯 罪 日 期│ 98年6月19日至 │ 97年12月至99年1月 │ 98年9月14日 │
│ │ 98年11月27日 │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）│臺北地檢98年度偵字第26│臺北地檢98年度偵字第26│臺北地檢98年度偵字第26│
│機關年度案號│920 號、99年度偵字第23│920 號、99年度偵字第23│920 號、99年度偵字第23│
│ │53號、第3350號、第8169│53號、第3350號、第8169│53號、第3350號、第8169│
│ │號、第9398號、第9998號│號、第9398號、第9998號│號、第9398號、第9998號│
│ │、第10134 號、第10532 │、第10134 號、第10532 │、第10134 號、第10532 │
│ │號、100年度偵字第8095 │號、100年度偵字第8095 │號、100年度偵字第8095 │
│ │號、第8101號、第9061號│號、第8101號、第9061號│號、第8101號、第9061號│
│ │、第12206 號、99年度偵│、第12206 號、99年度偵│、第12206 號、99年度偵│
│ │緝字第1901號 │緝字第1901號 │緝字第1901號 │
├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法 院│ 臺北地院 │ 臺北地院 │ 臺北地院 │
│最├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│後│案 號│103 年度簡字第2662號、│103 年度簡字第2662號、│103 年度簡字第2662號、│
│事│ │第2663號、第2664號、第│第2663號、第2664號、第│第2663號、第2664號、第│
│實│ │3246號 │3246號 │3246號 │
│審├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決日期│ 103年12月12日 │ 103年12月12日 │ 103年12月12日 │
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│ │法 院│ 臺北地院 │ 臺北地院 │ 臺北地院 │
│ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│確│案 號│103 年度簡字第2662號、│103 年度簡字第2662號、│103 年度簡字第2662號、│
│定│ │第2663號、第2664號、第│第2663號、第2664號、第│第2663號、第2664號、第│
│判│ │3246號 │3246號 │3246號 │
│決├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決│ 104年1月20日 │ 104年1月20日 │ 104年1月20日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│是否為得易科│ 是 │ 是 │ 是 │
│ 罰金之案件 │ │ │ │
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│ │臺北地檢104 年度執緩字│臺北地檢104 年度執緩字│臺北地檢104 年度執緩字│
│ │第1294號 │第1294號 │第1294號 │
│備 註├───────────┴───────────┴───────────┤
│ │ 編號1～4應執行有期徒刑1 年 │
│ │ │
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┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│ 詐欺罪 │ 詐欺罪 │ 詐欺罪 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑3月 │ 有期徒刑6月 │ 有期徒刑6月 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 犯 罪 日 期│ 98年11月30日 │ 103年11月29日 │ 103年11月13日 │
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│偵查（自訴）│臺北地檢98年度偵字第26│臺北地檢104 年度偵字第│臺北地檢104 年度偵字第│
│機關年度案號│920 號、99年度偵字第23│2320號、2626號、9262號│2320號、2626號、9262號│
│ │53號、第3350號、第8169│ │ │
│ │號、第9398號、第9998號│ │ │
│ │、第10134 號、第10532 │ │ │
│ │號、100年度偵字第8095 │ │ │
│ │號、第8101號、第9061號│ │ │
│ │、第12206 號、99年度偵│ │ │
│ │緝字第1901號 │ │ │
├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法 院│ 臺北地院 │ 臺灣高院 │ 臺灣高院 │
│最├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│後│案 號│103 年度簡字第2662號、│ │ │
│事│ │第2663號、第2664號、第│ 106年度上訴字第535號 │ 106年度上訴字第535號 │
│實│ │3246號 │ │ │
│審├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決日期│ 103年12月12日 │ 106年5月9日 │ 106年5月9日 │
├─┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法 院│ 臺北地院 │ 臺灣高院 │ 臺灣高院 │
│ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│確│案 號│103 年度簡字第2662號、│ │ │
│定│ │第2663號、第2664號、第│ 106年度上訴字第535號 │ 106年度上訴字第535號 │
│判│ │3246號 │ │ │
│決├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決│ 104年1月20日 │ 106年6月13日 │ 106年6月13日 │
│ │確定日期│ │ │ │
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│是否為得易科│ 是 │ 否 │ 否 │
│ 罰金之案件 │ │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │臺北地檢104 年度執緩字│臺北地檢106 年度執字第│臺北地檢106 年度執字第│
│ │第1294號 │4744號 │4744號 │
│備 註├───────────┼───────────┴───────────┤
│ │編號1～4應執行有期徒刑│ 編號5～10應執行有期徒刑2年2月 │
│ │1 年 │ │
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┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 7 │ 8 │ 9 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│ 詐欺罪 │ 詐欺罪 │ 詐欺罪 │
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│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑6月 │ 有期徒刑6月 │ 有期徒刑6月 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 犯 罪 日 期│ 103年11月15日 │103 年8 月下旬、103 年│ 103年11月20日、 │
│ │ │10月下旬、103 年11月 │ 103年12月3日 │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）│臺北地檢104 年度偵字第│臺北地檢104 年度偵字第│臺北地檢104 年度偵字第│
│機關年度案號│2320號、2626號、9262號│2320號、2626號、9262號│2320號、2626號、9262號│
├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院│ 臺灣高院 │ 臺灣高院 │ 臺灣高院 │
│後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│ 106年度上訴字第535號 │ 106年度上訴字第535號 │ 106年度上訴字第535號 │
│實├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判決日期│ 106年5月9日 │ 106年5月9日 │ 106年5月9日 │
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│ │法 院│ 臺灣高院 │ 臺灣高院 │ 臺灣高院 │
│確├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│定│案 號│ 106年度上訴字第535號 │ 106年度上訴字第535號 │ 106年度上訴字第535號 │
│判├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│決│判 決│ 106年6月13日 │ 106年6月13日 │ 106年6月13日 │
│ │確定日期│ │ │ │
├─┴────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│是否為得易科│ 否 │ 否 │ 否 │
│ 罰金之案件 │ │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │臺北地檢106 年度執字第│臺北地檢106 年度執字第│臺北地檢106 年度執字第│
│備 註│4744號 │4744號 │4744號 │
│ ├───────────┴───────────┴───────────┤
│ │ 編號5～10應執行有期徒刑2年2月 │
└──────┴───────────────────────────────────┘
┌──────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 10 │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│ 詐欺罪 │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑6月 │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ 犯 罪 日 期│ 103年12月12日 │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）│臺北地檢104 年度偵字第│ │ │
│機關年度案號│2320號、2626號、9262號│ │ │
├─┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院│ 臺灣高院 │ │ │
│後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號│ 106年度上訴字第535號 │ │ │
│實├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判決日期│ 106年5月9日 │ │ │
├─┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法 院│ 臺灣高院 │ │ │
│確├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│定│案 號│ 106年度上訴字第535號 │ │ │
│判├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│決│判 決│ 106年6月13日 │ │ │
│ │確定日期│ │ │ │
├─┴────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│是否為得易科│ 否 │ │ │
│ 罰金之案件 │ │ │ │
├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │臺北地檢106 年度執字第│ │ │
│ │4744號 │ │ │
│備 註├───────────┤ │ │
│ │編號5～10應執行有期徒 │ │ │
│ │刑2年2月 │ │ │
└──────┴───────────┴───────────┴───────────┘