臺灣高等法院高雄分院刑事判決 八十九年度上訴字第五五八號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
右上訴人因違反著作權法案件，不服臺灣高雄地方法院八十八年度訴字第二О三五號
中華民國八十九年二月二十九日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署八
十八年度偵字第一九八四三號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、甲○○明知如附表所示之盜版遊戲、程式軟體光碟及音樂光碟，均係鍾善政之成 年男子，未經著作財產權人華義國際股份有限公司（下稱華義公司）、歐樂影視 國際股份公司（下稱歐樂公司）及其他不詳著作權人等同意，而擅自重製之電腦 程式著作及音樂著作，竟意圖營利，自民國八十八年八月二日起，以月薪新台幣 （下同）一萬六千元，及每賣一片光碟抽取三十元佣金之代價，受雇於鍾善政， 二人基於犯意之聯絡，以由鍾善政提供上開盜版光碟片及目錄，甲○○則在高雄 市○○○路一０九號前擺設攤位，陳列目錄，供客人選購，俟客人選定之後，甲 ○○再至高雄市新興區○○○路三十號前之廢棄桌子內，取出客人選購之光碟片 交予客人，每片遊戲光碟片售價一百元，每片程式光碟片售價一百八十元到二百 元不等，並且每購買一片遊戲光碟片，即贈送一片音樂光碟片之方式，販售予不 特定人以牟利，賴以維生，並以之為常業。嗣於八十八年八月五日二十二時二十 分許，謝春雄至甲○○上開設攤處，向周某指定購買盜版「職棒遊戲光碟」，周 某依例前往上開存放光碟片處所取片時，為警查獲，並扣得鍾善鎮所有供犯罪所 用如附表所示之盜版遊戲、程式軟體光碟、音樂光碟片，共計四百七十五片，及 目錄九十四本。
二、案經華義公司、歐樂公司訴由高雄市政府警察局三民第一分局移送台灣高雄地方 法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、右揭犯罪事實，業據被告甲○○於警、偵訊中坦承不諱，核與證人謝春雄於警訊 中之證述，及告訴代理人吳德昌、藍見亨、林宣君指訴情節大致相符，復有軟體 買賣合約書、軟體代理授權合約書、著作權使用許諾契約書、執照協議書、遊戲 光碟外標等附卷可佐，及如附表所示盜版光碟四百七十五片、目錄九十四本扣案 可佐。被告雖於原審審理時翻異前供，辯稱：伊有工作，同時在作牛奶經銷商送 牛奶，一個月可賺二萬元，為「正仔」販賣盜版光碟片並未支領月薪，僅抽佣金 ，並不知所賣光碟是盜版的云云。於本院審理中復辯稱：伊不知道所販賣光碟片 係犯法，因鍾善政擔任警員職務，伊認為他不會做犯法事情，所以才聽信他的話 云云。惟查：
（一）被告於警訊時業已供承：「「（你於何時？何地？因何事為警方當場查獲？起 獲何物？）於八十八年八月五日晚上二十時三十分許，在高雄市新興區○○○ 路三十號前，廢棄桌子抽屜內取盜版遊戲光碟片時，為警方當場查獲。起獲盜 版遊戲光碟片，絕地破壞神、夢幻西餐廳等（詳如扣押清冊）。」「（警方於
右揭時地起獲之盜版遊戲光碟片係作何用途？）是我要用來販賣。」「（你在 何地販賣盜版遊戲光碟片？）在高雄市三民區○○○路一０九號前擺設攤位陳 列盜版遊戲光碟片目錄販賣。」「（謝春雄至你攤位前作何事？）他是要向我 購買盜版遊戲光碟片、職棒遊戲光碟片，正等我前往取片，所以站在我攤位前 。尚未成交我即為警方查獲。」「（你是如何販賣盜版遊戲光碟片？價錢為何 ？）我是受僱綽號正仔之男子販賣盜版遊戲光碟片，每片販售新台幣二百元， 每片抽取佣金新台幣三十元。」「（你右揭時地販賣盜版光碟片共幾日？綽號 正仔之男子是如何提供盜版遊戲光碟片給你販賣？）已販賣至今共三日。我與 綽號正仔之男子原係朋友關係，因目前沒有工作，綽號正仔之男子便提供我盜 版遊戲光碟片，又叫我前往三民區○○○路一０九號前販售。」（見警卷八十 八年八月五日警訊筆錄）於檢察官偵查中復稱：「．．．我只做三天，是朋友 阿正叫我去賣的。」「（如何分帳？）我每片抽三十元。」「（職業？）無。 」（見八十八年八月六日檢察官訊問筆錄）顯見被告確有如事實欄所列之犯行 ，而其被查獲時，除擺攤販賣盜版光碟外，別無職業等情無訛。況查扣之盜版 光碟多達四百餘片，數量甚鉅，亦足見被告確係賴販賣盜版光碟片以維生計， 並以之為常業，其事後辯稱於販賣盜版光碟之外另有工作，乃屬避重就輕之詞 ，並不可採。
（二）又扣案之盜版光碟片，其正版之市價可達八百至一千元，外觀上有包裝設計及 說明書等情，已經告訴代理人吳德昌、林宣君於原審審理時指訴明確，而扣案 盜版光碟片，裝均僅套上紙套，其上並未印製片名及發行公司名稱，亦無任何 包裝設計等情，亦經原審勘驗屬實，製有勘驗筆錄在卷可稽，且被告販賣時乃 以一、二百元之代價出售，亦據其供承在卷（參見原審八十九年二月十八日審 判筆錄）。準此，市售之正版光碟與盜版光碟，在外觀及售價上，既有如此大 之差距，則是否為盜版光碟片，應為通常社會大眾所能輕易辨識，被告自不得 諉為不知，從而被告所為不知為盜版、不知道所販賣光碟片係犯法之辯解，亦 屬飾卸之辭，不可採信。
（三）綜上所述，本件事證明確，被告犯行堪已認定。二、核被告以明知為侵害著作權之物而銷售，並以之為常業之所為，係違反著作權法 第八十七條第二款所定「明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付」規定，而觸 犯同法第九十三條第三款、第九十四條之以明知為侵害著作權之物，意圖營利而 交付，侵害他人之著作權為常業罪。又被告以明知為侵害著作權之物而贈與，並 以之為常業之所為，係違反著作權法第八十七條第二款所定「明知為侵害著作權 之物而散布」規定，亦觸犯同法第九十三條第三款、第九十四條之以明知為侵害著作權之物而散布為常業罪。就上開犯行，被告與鍾政鎮間，有犯意聯絡及行為 分擔，應為共同正犯。又被告以一行為觸犯上開二罪名，為同種想像競合犯，應 依刑法第五十五條規定，擇其情節較重之以明知為侵害著作權之物，意圖營利而 交付之方法侵害他人之著作權為常業罪處斷。至扣案如附表所示之盜版光碟片四 百七十五片及目錄九十四本，均係共犯鍾善政所有之物，已據被告供明在卷，且 為供其等共同犯罪所用之物，應依刑法第三十八條第一項第二款規定，併予宣告 沒收。公訴人雖未就被告於上開時地，明知為侵害著作權之物，每銷售一片遊戲
光碟片，即贈送一片音樂光碟片之方式而散布之方法，侵害他人著作權，賴以維 生，並以之為常業之行為起訴，惟此部分與前開論罪科刑部分，有想像競合犯之 裁判上一罪關係，本院自得併予審理，附此敘明。三、原審認被告罪證明確，適用著作權法第九十四條、第九十三條第三款、第八十七 條第二款，刑法第十一條前段、第二十八條、第五十五條、第七十四條第一款、 第三十八條第一項第二款之規定，並審酌被告侵害他人著作權，有損我國戮力維 護智慧財產權之形象，且所查扣其販賣之盜版光碟片數量不在少數，惟僅受僱謀 生，情節尚非重大等一切情狀，量處有期徒刑壹年陸月。復以被告前未曾受有期 徒刑以上刑之宣告，此有台灣高雄地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表一紙在卷 可稽（雖另涉犯公共危險罪，迄今尚未判決確定），其因貪圖小利，一時失慮， 致觸犯刑罰規定，所犯情節洵非重大，經此偵、審程序，當知警惕，諒無再犯之 虞，認所宣告之刑以暫不執行為適當，併諭知緩刑三年。認事用法，均無違誤， 量刑亦屬妥適，被告上訴意旨以原審量刑過重並否認犯罪，指摘原判決不當，為 無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百六十八條，判決如主文。本案經檢察官羅正平到庭執行職務。
中 華 民 國 八十九 年 九 月 二十八 日
臺灣高等法院高雄分院刑事第三庭
審判長法官 莊秋桃
法官 魏式璧
法官 陳中和
右正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，其未敍述理由者並應於提出上訴狀後十日內向本院補提理由書（應附繕本)。 書記官 劉博文
中 華 民 國 八十九 年 九 月 二十九 日
附錄：本判決論罪科刑法條：
著作權法第九十四條：
以犯第九十一條、第九十二條或第九十三條之罪為常業者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣四十五萬元以下罰金。
著作權法第九十三條第三款：
有左列情形之一者，處二年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：三、以第八十七條各款方法之一侵害他人之著作權者。著作權法第八十七條第二款：
有下列情形之一者，除本法另有規定外，視為侵害著作權或製版權：二、明知為侵害著作權或製版權之物，而散布或意圖散布而陳列或持有或意圖營利而 交付者。
附 表：
┌───┬────────┬────┬────────────┬────┐
│編 號│ 光 碟 名 稱 │數 量│ 著 作 權 人 │備 考│
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│ 一 │英雄無敵 │ 二片│歐樂影視國際股份有限公司│遊戲軟體│
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│ 二 │夢幻西餐廳 │ 四片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
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│ 三 │鐵路大亨２ │ 一片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 四 │幻想奇俠 │ 一片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
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│ 五 │靈劍傳奇 │ 一片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
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│ 六 │純愛手扎 │ 三片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 七 │真命天子 │ 五片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 八 │世紀大富翁 │ 一片│華義國際股份有限公司 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 九 │維京之怒 │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十 │水滸傳－梁山好漢│ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十一│幻想水滸傳 │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十二│烈風傳 │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 十三│縱橫天地 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 十四│坦克殺手－古巴風│ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │雲 │ │ │ │
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│ 十五│極速快感４ │ 六片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十六│惡靈古堡ＡＢ │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十七│新龍門客棧 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十八│凱撤大帝 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 十九│世界末日 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 二十│極速飛梭 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十一│威脅潛伏 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十二│鋼城領域 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十三│機甲爭霸３ │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十四│富甲天下２ │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│二十五│美國ＴＰ職棒2000│ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十六│燃燒野球2000 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十七│新三國 │ 六片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│二十八│地獄守護者２ │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
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│二十九│無人島物語４ │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│ 三十│蟲蟲危機 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│三十一│英倫作戰 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│三十二│權傾天下 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│三十三│艦隊指揮官 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│三十四│異座餘生 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│三十五│魔獸爭霸２ │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│三十六│大富翁４ │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│三十七│ＣＡＩ │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│三十八│小叮噹大富翁 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│三十九│銀河帝國傳說 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 四十│英雄本色－帝國霸│ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │業 │ │ │ │
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│四十一│織田信長傳 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│四十二│三國群英２ │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│四十三│夢幻遊樂園 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│四十四│戰慄時空 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│四十五│王者之師 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│四十六│戰爭高潮 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│四十七│空優指揮官 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│四十八│空戰雄鷹 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│四十九│星海爭霸 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 五十│怒火燎原 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十一│星星王子 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十二│世紀帝國 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│五十三│萬夫莫敵 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│五十四│國王密使 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十五│永恆面具 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十六│上帝也抓狂 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十七│文明帝國 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十八│重返侏羅記 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│五十九│ＮＢＡ │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 六十│核彈狂人營 │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十一│勇者泡泡龍 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十二│仙劍奇俠 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十三│未來戰警 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十四│未來戰機 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十五│剛鐵勁旅 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十六│美國釣魚名人賽 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │（起訴書誤載為美│ │ │ │
│ │ 國釣角名人賽）│ │ │ │
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│六十七│阿帕契中隊 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十八│風雲 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│六十九│小精靈 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 七十│益智合輯 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十一│英雄傳奇－火龍試│ 六片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │煉Ａ │ │ │ │
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│七十二│羅馬霸主 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十三│惡靈古堡２ │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十四│血祭 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十五│音速小子大進出 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十六│模擬3000 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十七│致命快艇 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十八│俠盜中隊 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│七十九│騎士帝國 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 八十│戰國美少女 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十一│成吉思汗威加 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十二│天使同盟 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十三│超擬真撞球２ │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十四│撞球冠軍 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十五│曹操 │ 四片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十六│台灣職棒 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│八十七│便利商店 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十八│俠客遊 │ 五片│不 詳 │遊戲軟體│
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│八十九│台灣麻將 │ 三片│不 詳 │遊戲軟體│
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│ 九十│夢幻四驅車 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│九十一│異教徒２ │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│九十二│生化武器 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│九十三│稱霸四海 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│九十四│宇宙裝甲兵 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│九十五│彈球遊樂場 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│九十六│淫獸教師 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│九十七│全民公敵 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│九十八│天地劫 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│九十九│摩托車冠軍賽 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一００│奔馳好手 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一０一│屠龍大會 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０二│Ｆ１６戰鬥機 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０三│洛克人黃金帝國 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０四│戰鬥神將 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０五│稱霸四海 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０六│梁山好漢 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０七│夢幻妖精 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０八│艦隊指揮官 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一０九│天才海釣手 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一０│楚漢之光輝－吞食│ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │天地 │ │ │ │
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一一│捍衛雄鷹 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一二│百戰天蟲 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一三│裝甲戰士２ │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一四│全民開打 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一五│賭神2000 │ 一片│歐樂影視國際股份有限公司│遊戲軟體│
│ │ │ │（起訴書誤載為不詳） │ │
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│一一六│特勤機甲３ │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一七│梟雄天平 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一一八│樸克大對決 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一一九│稱霸四海 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二０│西瑪蘭斯 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二一│歐洲空戰風雲 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二二│古墓奇兵 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二三│屠龍大會 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二四│阿爾斯文明 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二五│多重火力 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二六│成吉思汗４ │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二七│除暴特警 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一二八│萬王之王 │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一二九│米格２９ │ 一片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一三０│守護者之劍外傳 │ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
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│一三一│神通鬼大（起訴書│ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │誤載為神通廣大）│ │ │ │
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一三二│老虎伍茲ＰＧＡ高│ 二片│不 詳 │遊戲軟體│
│ │爾夫球 │ │ │ │
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一三三│組合遊戲光碟 │三十八片│不 詳 │遊戲軟體│
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一三四│音樂光碟片 │一百二十│不 詳 │ │
│ │ │五片（起│ │ │
│ │ │訴書誤載│ │ │
│ │ │為一二二│ │ │
│ │ │片） │ │ │
├───┼────────┼────┼────────────┼────┤
│一三五│程式光碟片 │ 十四片│不 詳 │程式軟體│
└───┴────────┴────┴────────────┴────┘
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