臺灣高等法院刑事裁定 107年度聲字第448號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 陳萬來（原名陳萊）
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署107 年度執聲字第134 號）
，本院裁定如下：
主 文
陳萬來犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑參年捌月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人因妨害自由等數罪，先後經判決確定 如附表，應依刑法第50條第1 項第1 款、第2 項、第53條及 第51條第5 款（跨定刑）之規定，定其應執行之刑，爰依刑 事訴訟法第477 條第1 項之規定聲請定應執行之刑等語。二、按刑法第50條關於數罪併罰規定，業於民國102 年1 月23日 修正公布，自102 年1 月25日起施行，將裁判確定前犯數罪 而有該法條修正後第1 項但書所定「一、得易科罰金之罪與 不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞 動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四 、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」之情形者 ，明定不得併合處罰，以避免不得易科罰金之罪與得易科罰 金之罪合併而造成得易科罰金之罪無法單獨易科罰金之結果 ；此外，復於該法條第2 項修正增列「前項但書情形，受刑 人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」規定 ，賦予受刑人選擇仍按刑法第51條規定以定執行刑之權利。 次按數罪併罰，有二裁判以上，依刑法第51條規定，定其應 執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上 ，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第 第53條、第51條第5 款分別定有明文。又依刑法第53條應依 刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由 該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之 ，刑事訴訟法第477 條第1 項亦有明文。
三、經查：
㈠受刑人所犯如附表所示之罪，分別經法院判處如附表所示之 刑（附表編號1 至4 ），均經分別確定。附表編號1 至4 所 示之罪，其犯罪時間均係在附表編號1 所示首件裁判確定（ 即106 年1 月16日）前所犯，而本院為附表編號2 至4 所示 犯罪事實之最後事實審法院，有上開案件刑事判決附卷可稽 。又本件如附表各編號所示之罪，共4 罪，其中附表編號2 所示之罪所處之刑不得易科罰金，附表編號1 、3 、4 所示 之罪所處之刑得易科罰金，合於修正後刑法第50條但書第1
項第1 款之情形，依修正後刑法第50條第2 項規定，須經受 刑人請求檢察官聲請定其應執行之刑，始得依第51條規定定 之，茲聲請人依受刑人之聲請就附表編號所示各罪定其應執 行之刑，有受刑人定刑聲請切結書在卷可憑（見本院卷第33 頁），本院審核認檢察官之聲請為正當，爰參酌附表編號3 至4 所示之罪所處之刑，業經本院106 年度上訴字第1124號 裁定定應執行之刑有期徒刑5 月，暨附表所示各罪宣告刑總 和上限等內、外部性界限，並斟酌受刑人之犯罪情節，定其 應執行之刑。
㈡按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑， 縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依 法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執 行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分， 僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未 執行完畢前，各案之宣告刑並不發生執行完畢之問題（最高 法院90年度台非字第340 號、95年度台非字第320 號判決意 旨參照）。本件受刑人所犯如附表編號1 所示之罪，業經臺 灣新竹地方法院105 年度訴字第580 號刑事判決判處有期徒 刑6 月，並於106 年5 月6 日執行完畢（見本院被告前案紀 錄表所載），然附表所示各罪既合於數罪併罰之要件，依前 揭說明，在所裁定之應執行刑尚未執行完畢前，仍應就附表 各罪所處之刑，合併定其應執行刑。至於附表編號1 所示已 執行之有期徒刑，僅係就所定應執行刑執行時，應為如何折 抵之問題，附此說明。
㈢又按數罪併罰中一罪依刑法規定得易科罰金者，若因與不得 易科罰金之他罪併合處罰而結果不得易科罰金，原得易科罰 金部分所處之刑，無庸為易科罰金折算標準之記載（司法院 大法官釋字第144 號、第679 號解釋意旨參照），本件受刑 人所犯如附表編號2 所示之罪暨附表編號1 、3 、4 所示之 罪，雖係分屬得易科罰金與不得易科罰金，惟經合併處罰結 果，本院於定其應執行刑時，自無庸為易科罰金折算標準之 記載，是受刑人所犯附表編號1 、3 、4 所示之案件原得易 科罰金，惟因與不得易科之其他各罪合併處罰，揆諸上開解 釋，原得易科部分所處之刑，自毋庸再為易科罰金折算標準 之記載，併予敘明。
爰依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項、第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。
中 華 民 國 107 年 2 月 6 日
刑事第十七庭 審判長法 官 邱同印
法 官 黃雅芬
法 官 鍾雅蘭
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 陳志安
中 華 民 國 107 年 2 月 7 日
附表：