臺灣苗栗地方法院民事判決 106年度訴字第491號
原 告 謝鈞拔
被 告 謝雲拔(謝阿盛之繼承人)
吳光雄(謝阿盛之繼承人)
吳勝雄(謝阿盛之繼承人)
吳仁雄(謝阿盛之繼承人)
吳春梅(謝阿盛之繼承人)
邱彬祥(謝阿盛之繼承人)
曾國鴻(謝阿盛之繼承人)
曾國龍(謝阿盛之繼承人)
曾嘉玲(謝阿盛之繼承人)
曾佑瑄(謝阿盛之繼承人)
邱英梅(謝阿盛之繼承人)
邱渝清(謝阿盛之繼承人)
王人和(謝阿盛之繼承人)
王聖為(謝阿盛之繼承人)
王甯(謝阿盛之繼承人)
邱英昭(謝阿盛之繼承人)
馬明臺(謝阿盛之繼承人)
馬明華(謝阿盛之繼承人)
馬明蓮(謝阿盛之繼承人)
謝鶯美(謝阿盛之繼承人)
謝碧枝(謝阿盛之繼承人)
戴文鵬(謝阿盛之繼承人)
戴文綺(謝阿盛之繼承人)
戴文采(謝阿盛之繼承人)
戴文宗(謝阿盛之繼承人)
戴文姬(謝阿盛之繼承人)
江明峰(謝阿盛之繼承人)
江集春(謝阿盛之繼承人)
江俊達(謝阿盛之繼承人)
江俊科(謝阿盛之繼承人)
江志乾(謝阿盛之繼承人)
江志忠(謝阿盛之繼承人)
江雪珠(謝阿盛之繼承人)
江俊權(謝阿盛之繼承人)
廖江雪春(謝阿盛之繼承人)
江錦玉(謝阿盛之繼承人)
江汶珊(謝阿盛之繼承人)
陳宜增(謝阿盛之繼承人)
廖江富(謝阿盛之繼承人)
江淑華(謝阿盛之繼承人)
兼上二人
訴訟代理人 江淑玲(謝阿盛之繼承人)
被 告 江意雯(謝阿盛之繼承人)
廖江常(謝阿盛之繼承人)
江淑甄(謝阿盛之繼承人)
江淑婷(謝阿盛之繼承人)
廖秀月(謝阿盛之繼承人)
江阿里(謝阿盛之繼承人)
上 二 人
訴訟代理人 吳正淙
被 告 陳江桂妹(謝阿盛之繼承人)
江綉雲(謝阿盛之繼承人)
江秀茹(謝阿盛之繼承人)
江垂峰(謝阿盛之繼承人)
江鳳嬌((謝阿盛之繼承人)
江鳳美(謝阿盛之繼承人)
江蔓凭(謝阿盛之繼承人)
江鳳梅(謝阿盛之繼承人)
江秀蕊(謝阿盛之繼承人)
黃文良(謝阿盛之繼承人)
黃柚豪(謝阿盛之繼承人)
黃淑蓉(謝阿盛之繼承人)
黃淑娟(謝阿盛之繼承人)
黃淑綺(謝阿盛之繼承人)
黃振洲(謝阿盛之繼承人)
黃郁綾(謝阿盛之繼承人)
黃美珠(謝阿盛之繼承人)
邱雲樟(謝阿盛之繼承人)
邱雲康(謝阿盛之繼承人)
邱雲穀(謝阿盛之繼承人)
邱雲妹(謝阿盛之繼承人)
邱雲美(謝阿盛之繼承人)
江英妹(謝阿盛之繼承人)
張玉詩(謝阿盛之繼承人)
方張絨(謝阿盛之繼承人)
陳張菊惠(謝阿盛之繼承人)
陳張秀月(謝阿盛之繼承人)
江秀蘭(謝阿盛之繼承人)
劉安輝(謝阿盛之繼承人)
劉安寧(謝阿盛之繼承人)
湯劉澄英(謝阿盛之繼承人)
劉燕美(謝阿盛之繼承人)
劉小燕(謝阿盛之繼承人)
傅劉菊英(謝阿盛之繼承人)
劉安鍾(謝阿盛之繼承人)
劉安義(謝阿盛之繼承人)
劉安勇(謝阿盛之繼承人)
劉梅維(謝阿盛之繼承人)
賴劉運妹(謝阿盛之繼承人)
劉阿富(謝阿盛之繼承人)
劉萬桂(謝阿盛之繼承人)
劉錦松(謝阿盛之繼承人)
賴劉月妹(謝阿盛之繼承人)
林阿沐(謝阿盛之繼承人)
林宏椿(謝阿盛之繼承人)
林文雄(謝阿盛之繼承人)
劉志偉(謝阿盛之繼承人)
林鳳珍(謝阿盛之繼承人)
范劉秀蘭(謝阿盛之繼承人)
宋劉清蘭(謝阿盛之繼承人)
陳劉美蘭(謝阿盛之繼承人)
陳月英
陳美梅
上列當事人間請求塗銷地上權登記事件，本院於民國106 年2 月
22日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應就被繼承人謝阿盛所遺就原告所有坐落苗栗縣○○市○○段○○○○○○○○○○地號土地，各以民國四十一年苗栗地所字第０００七一０號收件、四十年苗栗地所字第０００七一０號收件，登記日期均為四十年十一月三十日、設定權利範圍均為壹部壹佰坪、存續期間均無限期之地上權，辦理繼承登記。前項地上權應予終止。
被告應將第一項地上權登記予以塗銷。
訴訟費用由原告負擔。
事 實
一、原告主張：坐落苗栗縣○○市○○段0000○0000地號土地（ 下稱系爭土地）為原告所有，上有被告之被繼承人謝阿盛各 以苗栗地政事務所民國41年苗栗地所字第000710號、40年苗
栗地所字第000710號收件，均登記日期40年11月30日、權利 範圍一部一百坪、存續期間無限期、地租依照契約約定，設 定義務人均為謝阿榮之地上權登記（下稱系爭地上權，卷一 第16、17頁）），有系爭土地登記謄本可憑。惟系爭土地上 已無任何建築物存在，被告等人亦早已遷居他處而無使用系 爭土地，系爭地上權設定之目的顯已消滅，應予終止。而系 爭地上權存續期間已逾60年，被告等人亦從無支付地租，則 系爭地上權之登記應予塗銷。又謝阿盛已於40年5 月25日死 亡，其繼承人尚未辦理系爭地上權繼承登記，爰依民法第83 3 條之1 、第767 條第1 項中段規定，請求被告等人就系爭 地上權辦理繼承登記後，將系爭地上權登記塗銷等語。並聲 明：如主文第1 至3 項所示。
二、被告方面：
㈠被告邱彬祥、馬明臺、馬明華、馬明蓮、廖江富、江淑華、 江淑玲、江意雯、廖秀月、江阿里、陳江桂妹、江綉雲、江 秀如、陳月英、陳月梅、劉安輝、賴劉月妹等均表示：同意 塗銷。
㈡其餘被告均受合法通知而未於言詞辯論期日到場，亦未提出 準備書狀作何聲明或陳述。
理 由
一、本件除被告劉安輝、賴劉月妹外，其餘被告均經合法通知， 無正當理由而未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但該訴訟 標的對於數人必須合一確定時，追加其原非當事人之人為當 事人者，不在此限；民事訴訟法第255 條第1 項第5 款定有 明文。查原地上權人謝阿盛已死亡，系爭地上權應由其繼承 人繼承為公同共有，原告具狀追加其繼承人陳月英、陳美梅 為被告（卷一第294 頁），核屬因訴訟標的對被告必須合一 確定，而追加原非當事人之人為被告，揆諸前揭規定，應予 准許。
三、原告主張其為系爭土地所有人，系爭土地上存有原地上權人 謝阿盛所設定之系爭地上權，而謝阿盛已於40年5 月25日死 亡，其繼承人即被告等人尚未辦理系爭地上權之繼承登記等 節，有系爭土地登記謄本（卷一第16、17頁）、謝阿盛繼承 系統表及全體繼承人之最新戶籍謄本（卷一第28至203 頁、 第296 至351 頁、卷二第803 至815 頁）等件可憑，且為被 告所不爭執，堪信為真實。又原告主張系爭土地上現無任何 被告所有之建物存在，業經苗栗地政事務所派人勘查明確在
案等語，並提出苗栗地政事務所105 年11月10日苗地二字第 1050007443號函及現場照片為證（卷一第18至21頁）。而當 事人對於他造主張之事實，於言詞辯論時不爭執者，視同自 認；當事人對於他造主張之事實，已於相當時期受合法之通 知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執者，準 用第1 項之規定；民事訴訟法第280 條第1 項前段、第3 項 前段亦有明文。原告主張之前揭事實，為到庭之被告邱彬祥 、馬明臺、馬明華、馬明蓮、廖江富、江淑華、江淑玲、江 意雯、廖秀月、江阿里、陳江桂妹、江綉雲、江秀如、陳月 英、陳月梅、劉安輝等人所不爭執，其餘被告受合法通知， 於言詞辯論期日不到場爭執亦未提出書狀加以否認或爭執， 堪認原告上開主張為真實。
四、按稱普通地上權者，謂以在他人土地上下有建築物或其他工 作物為目的而使用其土地之權；又地上權未定有期限者，存 續期間逾二十年或地上權成立之目的已不存在時，法院得因 當事人之請求，斟酌地上權成立之目的、建築物或工作物之 種類、性質及利用狀況等情形，定其存續期間或終止其地上 權；民法第832 、833 條之1 亦有明定。經查，系爭土地上 之建物（121 、122 建號，主要建材：木造，123 建號，主 要建材：竹造）已全部拆除之情，業經苗栗地政事務所派員 於105 年11月10日實地勘查無誤，有該所函文在卷可憑（卷 一第18頁）；且被告等人亦未使用系爭土地，足認系爭地上 權設定之目的已不存在。本院審酌系爭地上權設定迄今逾60 年，且被告等人長久無行使地上權使用系爭土地，倘任令其 繼續存在，勢必妨害土地所有人之權益，並有害於系爭土地 之經濟價值及發展，因認系爭地上權應予以終止為宜。故原 告請求本院終止系爭地上權，為有理由。
五、次按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；民法第76 7 條第1 項中段定有明文。系爭地上權雖經本院准予終止， 惟在未塗銷前形式上仍登記存在，自屬妨害原告所有權圓滿 之行使；復因地上權之塗銷性質上乃不動產物權之處分行為 ，於繼承人因繼承取得地上權之情形，依民法第759 條規定 ，非經辦理繼承登記，無從為地上權之塗銷登記；準此，原 告既為系爭土地之所有人，其本於所有權之行使，請求被告 等人就其被繼承人謝阿盛所設定之系爭地上權辦理繼承登記 後，將系爭地上權登記塗銷，應予准許。爰判決如主文第1 至3 項所示。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，經核均 與判決結果無影響，爰無庸逐一論述，附此敘明。七、訴訟費用負擔：按因下列行為所生之費用，法院得酌量情形
，命勝訴之當事人負擔其全部或一部：㈠勝訴人之行為，非 為伸張或防衛權利所必要者。㈡敗訴人之行為，按當時之訴 訟程度，為伸張或防衛權利所必要者；民事訴訟法第81條定 有明文。本件原告雖為勝訴，然係民法第833 條之1 於99年 2 月3 日新增規定之故，難以歸責於被告，而終止系爭地上 權之結果，又純有利於原告，本院斟酌上開情形，認本件訴 訟費用由原告負擔，較為公平，爰命由原告負擔本件訴訟費 用。
中 華 民 國 107 年 2 月 23 日
民事第二庭 法 官 黃怡玲
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 107 年 2 月 23 日
書記官 周曉羚