臺灣彰化地方法院刑事判決 106年度易字第875號
公 訴 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官
被 告 黃金陸
選任辯護人 陳世煌律師
林家豪律師
上列被告因重利案件，經檢察官提起公訴(106年度偵續字第13號
），本院判決如下：
主 文
黃金陸犯重利罪，處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣貳拾萬元，有期徒刑如易科罰金、罰金如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案犯罪所得新臺幣參拾陸萬捌仟元沒收，於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
事 實
一、緣詹東權從事建築業，其於民國100、101年間，因急需現金 周轉，四處求借不著，需錢恐急，經由友人凃瓊珠介紹，得 知黃金陸有在放款，遂向黃金陸借款，黃金陸即基於乘人急 迫及難以求助之處境，貸以金錢，而取得與原本顯不相當重 利之犯意，於100、101年間，在彰化縣員林市某處，接續借 款給詹東權約5、6次，每次借款約新臺幣（下同）5萬或10 萬元不等，借款條件均為以每個月為1期，每期本金每1萬元 ，利息為1000元，交付借款本金時須預扣第一期利息，以此 方式收取與原本顯不相當之重利（週年利率達133%）。迄10 1年12月間，因詹東權無力返還上開借款累積之本金及利息 ，向其他人求借亦求助無門，經黃金陸核算後合計為35萬元 ，黃金陸即再與詹東權約定，以該35萬元作為全部借款總額 基礎，並依同上借款條件計算利息，且依複利計算（此時無 預扣首期利息之問題），同時由凃瓊珠出面，於101年12月 31日開立面額35萬之本票，擔保詹東權上開結算後之借款債 務。嗣詹東權因無現金清償，故一再以開立本票給被告收執 方式，作為清償與債務擔保之手段，至102年間，累積未清 償的本利和已達320萬元，詹東權自103年9月起至104年10月 止，總計以匯／存款至黃金陸指定之金融帳戶或交付現金方 式，一共返還71萬8000元給黃金陸。
二、案經被害人詹東權告訴臺灣彰化地方法院檢察署檢察官偵查 後起訴。
理 由
壹、程序部分
按被告以外之人（包括證人、鑑定人、告訴人、被害人及共 同被告等）於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159條之1至 之4等4條規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院
審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦 得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知 有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞 辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159條 之5定有明文。立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰 問予以核實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄反對詰問 權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據；或於 言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之 處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且 強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證 據亦均具有證據能力。本件以下引用被告以外之人於審判外 之其他供述證據（含言詞陳述及書面陳述），因檢察官、被 告黃金陸、辯護人於本院審理時均表示同意作為證據使用（ 見本院卷第123頁），本院審酌上開供述證據資料製作時之 情況，無不當取供及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為證 據應屬適當，揆諸前開規定，本院認為前揭供述證據均應有 證據能力。
貳、實體部分
一、訊據被告否認有何重利犯行，辯稱略以：告訴人所說的35萬 元毫無根據，我和告訴人間的本票就是有借款開給我的本票 ，是告訴人開給我的本金，告訴人就是有工程的需要向我借 錢，這35萬元並沒有根據，根本就沒有這筆錢，也沒有這個 利息計算，320萬元是我出資告訴人花壇工地的錢累積而來 ，時間好像從102年4月到102年8月，因為彼此之間都是朋友 ，該工地本來預定101年10月就要完工，結果不知道什麼原 因就停頓。所以到102年4月告訴人就邀業主李啟宇先生來找 我出資幫忙，我才出資幫忙，預定於4月底可以拿到使用執 照，結果告訴人因為技術不成熟還是什麼原因，到102年8月 連使用執照都沒有下來，到8月底的時候才說他沒有辦法做 ，我就要他來結帳，結帳當時核算出來就是告訴人差我320 萬元，那時候出資都沒有單獨的借據，都沒有記錄，只有最 後的結算。因為這個當時我也要找李啟宇拿錢，結果告訴人 拜託我說不要去找他，這個工事是他拖的，問題出在他，他 要全部負責。我出資並沒有什麼好處，原則上就是朋友互相 幫忙，9月1日告訴人跟我定320萬元的借款合約書後，我就 沒有再跟李啟宇見面了云云（見本院卷第24、24頁背面、12 3頁背面至125頁背面）。於偵訊時另辯稱略以：借320萬部 分，是告訴人於102年4月2日向我借29萬9000元，同年4月3 日至8日找他工程的業主向我拿130萬元，5月1日向我借128 萬元，8月1日向我借19萬元；借300萬元部分，是於102年3
月分講好要借300萬給告訴人，分別於4月1日借200萬給告訴 人，4月15日前2、3天再借100萬給告訴人，全部都是現金， 本來我不想借他，是他舅舅出面說他母親有財產來幫他；32 0萬元借款時也沒有擔保，我借錢給他是因為我跟他是長期 朋友，信任他，他人品不錯，320萬元的部分，他有說他房 子蓋好的工程款要給我領云云（見偵續字第13號卷第14頁背 面至15頁背面、116）。辯護人則辯護稱略以：檢察官起訴 是於100年或101年借款35萬元，是因為重利，所以到102年 累積到320萬元。告訴人到底剛開始跟被告借多少錢，有五 種說法，檢察官採取其中35萬元的說法，第一種說法是告訴 人遞交告訴狀時說被告於101年9月借款69萬元。於警察局的 時候，他說101年5月、6月到101年12月31日借款35萬元。第 三種說法是偵查中說他在100年到101年生意失敗，跟被告借 30萬到50萬元中間。第四種說法是他在民事上訴臺中高分院 時，他說101年9月累積本金、利息69萬元。第五種說法於10 5年11月14日民事案件準備程序，他說實際上當時只借給他 29萬9000元。這些說法都反反覆覆，尤其告訴人提出的手寫 統計表也不一致，然後以告訴人在民事高院106年6月26日當 庭敘述也不一致，可以看得出告訴人這些敘述，只是要符合 檢察官的起訴內容而捏造的。至於被告借給告訴人錢的情形 ，就如同準備書狀第四點，裡面有詳細的說明。裡面並沒有 說有借款35萬元累加利息到320萬元的情形云云（其餘詳歷 次提出之刑事準備書狀，見本院卷第24頁背面、27至35、93 至99、126至127頁）。經查：
（一）被告有如事實欄所載重利犯行，除為證人即告訴人（見交 查卷第5至6、27至28頁背面，偵續字第13號卷第14至16頁 ，本院卷第24頁背面至26、110頁背面至117頁背面）、證 人凃瓊珠（見偵續字第13號卷第95、95頁背面，本院卷第 117頁背面至120頁）各於偵詢、偵訊、本院審理時證述歷 歷在卷，主要情節互核梗概一致，告訴人並就被告所提出 之相關契約書、票據等文件內容何以會如此之原委，以及 被告所質疑告訴人在本院民事及家事法庭中之說法，一一 予以說明、澄清，此外，並有告訴人開立之本票影本、支 票影本、本院簡易庭103年1月28日103年度司票字第51號 民事裁定、告訴人開立102年9月1日面額320萬元本票、10 2年9月1日借款契約書、103年8月21日保證還款契約書、 被告陽信銀行存摺影本、本院員林簡易庭105年度員簡字 第73號民事判決、告訴人提出之借款本金及利息計算表、 105年11月11日刑事陳報狀、106年12月29日刑事陳報狀暨 附件匯/存款單據、還款紀錄（見交查卷第44頁，偵續字
第13號卷第24頁背面至29頁背面、32至44、60頁，本院卷 第130至142頁）在卷可佐，依經驗法則、論理法則判斷， 勾稽相符，堪以認定。雖告訴人就借款本金及利息計算內 容部分，與其所述320萬元之數未盡全然一致，惟該計算 結果與雙方在上開借款契約、保證還款契約書中約定之 320萬元趨近一致（縱或是按被告之辯解核算，金額也只 有306萬9000元〈=29萬9000+130萬+128萬+19萬〉，在金 額上同樣也只是趨近而已），而告訴人與被告間上開借貸 關係長達數年，期間又幾經週折，依告訴人所述之借款利 息條件核算，確實可得如此相近數額結果，告訴人也加以 說明在數額計算上有作四捨五入，金額僅為約略之數，而 民間借貸在還款本利和之計算上，因本身之體制、要求、 管理遠不如銀行等金融機構詳盡、完善、嚴格，本常有取 其概數之情，故本件告訴人在計算上未能窮盡綦詳，在所 難免；告訴人復說明之所以會在102年9月即開立320萬元 之本票，係因被告表示經法院本票裁定完成需3至4個月， 此一期間須加計利息，故預先簽立面額320萬之本票供擔 保，此情與本院對該面額320萬元之本票裁定日期為103年 1月28日，確實約略一致，基此，告訴人所提出之計算梗 概仍堪為採信。
（二）被告及辯護人雖以前詞置辯，否認有該筆核算後之35萬元 借款債務，且稱確實有在102年間，先後出借300萬、320 萬元給被告之情云云。惟查：
⒈告訴人有於101年12月間，與被告核算借款債務為35萬元 ，並請凃瓊珠於101年12月31日出面，開立同面額之本票 擔保該筆債務以及告訴人所開立同面額之本票債務，此除 為證人即告訴人、凃瓊珠證述在卷外，並有本院105年10 月7日員林簡易庭105年度員簡字第73號民事判決可稽（見 偵續字第13號卷第36頁），足認告訴人與被告間確實有此 35萬元之借款債務存在乃至為明白，且有所本據，被告空 言全然否認，顯屬狡辯。
⒉告訴人所稱之借款條件、利息計算方式，除與證人凃瓊珠 自陳伊向被告，以及伊介紹他人向被告借款時之利息、條 件一致外（即每個月為1期，每期本金每1萬元，利息為10 00元，出借而交付本金時須預扣第一期利息），亦與被告 前於100年間另犯之重利案件中，對部分被害人放款之重 利利息計算方式、借款條件一致，此有本院100年度易字 第727號刑事判決可稽（見偵續字第13號卷第71至74頁， 見該判決附表一借款內容），可徵告訴人、凃瓊珠所述被 告貸放重利情形並非空穴來風，而係有所本據，堪予採信
。
⒊被告雖辯稱在102年4月1日至15日之間出借300萬元現金給 告訴人；又在同年4月2日至8月1日間出借合計約320萬元 給告訴人，告訴人也有同意要用工程款來支付。然雙方甫 於101年12月間，就告訴人僅僅積欠被告35萬元之上開即 本件借款債務，被告都非得要求須有第三人即凃瓊珠出面 開立同面額本票擔保告訴人還款，已見當時告訴人顯然是 處於捉襟見肘之際，被告已然完全不信任告訴人，才會責 令第三人加入以擔保告訴人對被告的區區35萬元債務，則 何以在過了僅僅3個月，被告卻膽敢在無任何具有財產價 值之實體擔保品提出的情況下，憑著被告空泛聲稱的「交 情」、「信任」、「人品」，就不加思索地、未有顧慮地 ，持續提供而出借一共高達600萬元以上的資金給告訴人 ？更何況，依上開本院105年10月7日員林簡易庭105年度 員簡字第73號民事判決內容及證人凃瓊珠證述，告訴人顯 然在凃瓊珠為擔保後，根本就沒有返還上開35萬元債務， 被告才會在104年間以其持有上開凃瓊珠所開立之面額35 萬元本票，向本院聲請本票裁定，經本院104年度司票字 第1512號裁定准予強制執行後，逼得凃瓊珠不得不提出上 開本院員林簡易庭105年度員簡字第73號訴訟，請求確認 本票債權不存在。被告自陳為經營當舖業者（見偵續字第 13號卷第14頁背面），其在商言商，對於借款人有無還款 能力乙事，理應極為重視，則在告訴人前開背景情境下， 身為當舖業者的被告，豈有可能違背其經驗、經營上之知 識、常識、判斷，一反往常，以千萬人吾往矣的心態，不 計任何代價、損失地，在短短不到4個月的期間內，執意 慷慨出借600餘萬元的金錢給告訴人？甚至被告稱伊出資 320萬的工程款沒有什麼好處，就是朋友互相幫忙而已（ 見本院卷第125頁）！直叫人不敢相信！而被告所說的和 告訴人間的交情、信任云云，原原本本也不過只是建立在 凃瓊珠介紹而來的借貸關係身分上，此與普通人至被告當 舖借款有何差異？根本談不上什麼交情、信賴，被告何須 又豈有可能對只是如同一般借款人的告訴人，如此掏心掏 肺、肝膽相照？
⒋被告稱從102年4月2日起始陸續出借320萬款項給告訴人， 作為告訴人工程之出資，復提出相關契約書為證，然依被 告偵查中提出之102年4月2日契約書內容（見偵續字第13 號卷第22頁），記載略以：因資金調度工程款項均由被告 代為出款，故後續使用執照、二次驗收、追加工程款項均 由被告領取等語。而上開3項工程款項，依該工程之付款
明細表、估價單所載，總計也不到210萬元（見偵續字第1 3號卷第20、21、61、62頁），遠遠不及被告所稱320萬之 數，且反面推之，此時告訴人剩餘工程項目所需成本（扣 除業已付出的部分後），應該不會超過210萬元，則告訴 人何來需要高達320萬元出資之情（反而，倘以該210萬元 作為告訴人所不足而向被告實際借款之資金，則在102年4 月至8月短短4個月之間，210萬元就突然增加為320萬元， 等於在此4個月間就多了110萬的差額，核算其週年利率高 達157％〈=110萬÷4÷210萬×12×100%〉，更屬重利無 疑）！如果要認為被告在簽立該契約書前即有出資，此也 與被告自己辯稱之係自102年4月2日起始陸續提供款項乙 情不符。再承攬工程者既是告訴人，而需要支付工程款的 則是工程的業主，則豈會有被告所辯稱在102年4月3日至8 日告訴人找工程的業主向被告拿130萬元之理（見偵續字 第13號卷第116頁）？
⒌依被告提出告訴人開給被告收執之本票影本（被告稱是告 訴人每月要還被告的利息，因為沒現金，所以開本票，見 交查字第206號第28、28頁背面），告訴人接續、規律地 ，於102年7月1日、8月1日、9月1日、10月1日、11月1日 、12月1日、103年1月1日、2月1日、3月1日、4月1日、5 月1日、6月1日、7月1日，均有開立面額3萬、到期日為各 該月15日之本票給被告（見交查字第206號第29至33頁） ，此情恰與告訴人提出之被告於另案中，就該320萬元部 分債務所製作之還款紀錄中，還款日期第1期係始自103年 9月15日，並接續載為每月15日之記錄（見本院卷第142頁 ）前後約略相接合，且亦與被告所提102年9月1日才簽立 的借款契約書中，約定320萬元債務之月息3萬元整，並應 於每月1日付清之條件一致（見偵續字第13號卷第28頁） 。則告訴人若非係基於其所稱之前開35萬元而來的重利借 款，何須如此反覆、規律地開立本票給被告？以被告辯稱 分次借款給告訴人320萬之情形，無論如何都難以算出每 月利息恰恰就是3萬元的結果！時間上也無法勾稽。而由 告訴人不斷開票給被告之事實，已顯告訴人當時確實沒有 足夠的現金清償對被告的債務，衡諸常情事理，此時，有 通常智識與社會經驗之人，又怎會、怎敢出借高達600萬 元之金錢給財務狀況像被告如此差的人？再被告既然都要 每月開立本票擔保償還對被告的借款債務，此時被告豈有 可能還在102年8月1日再次出借19萬元給告訴人？遑論在 101年12月間，告訴人還積欠著被告35萬元的債務還遲遲 分文未還，且要凃瓊珠來開立同面額本票來擔保？前後連
貫以觀，在在都顯示告訴人在101年12月後，財務狀況極 差，根本沒有任何能力清償債務，沒有任何債信可言，身 為債主的被告對此事是再了解也不過，豈可能明知如此， 還陸續在102年間，一共出借高達620萬的金錢給被告，卻 只是要求被告用根本無任何實質功用的開立本票擔保而已 ？其中告訴人開立之發票日102年9月1日面額320萬本票的 到期日，更是押在告訴人完全不可能實現給付的僅僅2個 月後即102年10月31日？告訴人及被告均明知被告無能力 也不可能給付，雙方何須同意或執意開立此等條件的本票 ？同此，就被告辯稱102年4月3日至8日有借告訴人130萬 元，5月1日有借128萬元乙節，雖亦有告訴人分別開立發 票日為102年4月8日、面額130萬元、到期日為102年6月30 日之本票，以及發票日為102年5月1日、面額128萬元、到 期日為102年5月31日之本票給被告收執（見偵續字第13號 卷第24頁背面、25頁），然此同樣是開立到期日極為緊接 、告訴人明顯無法按期履行的本票給被告？如被告真的是 情義相挺，又有工程款指日可待，被告何須在還款日上苦 苦相逼？又早在102年7月1日即迫不急待地要求告訴人每 月開立利息3萬元之本票，擔保債務之清償（此亦與被告 自陳之提供資金未取得任何好處乙節不符）？被告明知告 訴人顯然不能償還，又何苦非令被告簽下上開內容的本票 不可？
⒍同上，就被告所稱出借300萬元部分，倘真是出於信任告 訴人人品、友情等故，甘願為告訴人兩肋插刀，赴湯蹈火 ，除前述320萬之外，敢不顧一切地再出借300萬元，可見 雙方間情義深重，決非區區百萬元之金錢所能衡量，則在 此交情下，被告竟然還要求當時年僅14、13歲，仍在就學 ，毫無任何經濟能力的告訴人2個兒子（姓名年籍詳卷， 下同）其中1人擔任借款人，另1人及告訴人則同時擔任保 證人，先於102年4月1日簽立借款數額為200萬元之借款契 約書及本票，且同樣是指定極為緊接、告訴人明顯無法按 期履行的102年5月31日為還款期限（到期日），復緊接著 於102年4月15日簽立借款數額為100萬元之借款契約書及 本票，且同樣是指定極為緊接、告訴人明顯無法按期履行 的102年6月10日為還款期限（到期日），與上述情況如出 一轍（見交查卷第11至14頁借款契約書，偵字第7098號卷 第11至13頁背面本院員林簡易庭103年度員簡字53號民事 判決，證人即告訴人之子於偵訊時亦明白證稱伊和伊哥哥 根本沒有看過或拿過被告他們拿任何的現金來，見偵續字 第13號第115頁背面、116頁）！如被告真是情義相挺，豈
會針對2個中學學生下手，將友人之子拉下海，使父子一 同作為索債對象？由上述經過也可以知道，這樣的手法、 技倆，乃被告所慣用，係被告一再反覆如法炮製而已，而 告訴人不過就是如同多數的重利借款債務人一樣，因為無 力清償，只能一而再、再而三的任由債主即被告予取予求 ，反覆地開立本票，依被告的要求，簽下各種內容的契約 以供擔保。
⒎是故，由上開種種跡象都一再顯示，被告及辯護人所辯在 在都與經驗、常情及事理不符，且自相矛盾，反而突顯告 訴人所述經過較與情理、卷內事證相符，有憑有據，且有 跡可循，堪值採信，被告及辯護人所辯僅是事後臨訟編織 ，圖脫卸責之詞，無足採信。
（三）按「民間高利借貸，於借貸之初支付本金時，先扣除利息 者，應認貸款之人已取得利息」（最高法院82年度台上字 第5834號、98年度台上字第6760號判決意旨參照）。而所 謂取得與原本顯不相當之重利，係指就原本利率、時期核 算及參酌當地之經濟狀況，較之一般債務之利息，顯有特 殊之超額者而言（最高法院27年上字第520號判例、95年 度台上字第4619號、98年度台上字第4200號判決意旨參照 ）。再按「金錢消費借貸契約係屬要物契約，貸與人如自 貸與金額中預扣利息，該部分既未實際交付借用人，自不 能成立消費借貸契約，其貸與之本金應以利息預扣後實際 交付借用人之金額為準」（最高法院104年度台上字第127 8號、106年度台上字第972號民事判決意旨參照），故於 貸與人預扣利息之情形，應以貸與人預扣利息後實際交予 借用人之金額，據為其借款利率之計算基準。本件被告對 告訴人借款條件，約定為以每個月為1期，每期本金每1萬 元，利息為1000元，出借而交付本金時須預扣第一期利息 ，核算後，其週年利率達133%（計算式：月息實拿本金 12100％），至核算以35萬元作為借款總額基礎後， 除同依上開借款條件計算利息外，並依複利計算（此時無 預扣首期利息之問題），稽諸此一利率與借款條件，均顯 逾民法或當舖業法所定年利率最高上限甚鉅，就原本、利 率、時期核算，並參酌告訴人當時借款條件與現今經濟狀 況，較之金融機構或民間一般債務利息，被告所設定之借 款利息乃異常超額，屬與原本顯不相當之重利無訛。（四）另告訴人於審理時雖曾證稱結算為35萬元之前與之後，伊 身上有現金時就會還一些給被告（見本院卷第112頁）， 然此部還款情節並無其他證據可佐，告訴人也自陳還多少 伊也不清楚，無法明確查知還款數額究竟為多少，且由告
訴人在將35萬元累計至320萬元之計算式中，也同樣無法 明白辨別出是否有將已返還部分予以扣除之情，基於罪疑 唯輕、有疑唯利被告之證據法則，告訴人所述此部分現金 還款部分，應認事證不足（惟此並非係指被告於核算至35 萬之前即無收取重利之犯行，蓋按上說明，於被告支付本 金而預扣首期利息時，即應認為已收取到利息，而合致收 取重利之要件）。同此，就告訴人提出之106年12月29日 刑事陳報狀中，有關103年8月1日記載返還8萬元現金、10 4年9月間某日記載返還2萬元現金給被告之紀錄，此2筆還 款因不如告訴人所提出之其他筆還款一般，有存款單、匯 款單、被告告存摺可憑，或有被告在另案中所提出之還款 紀錄可佐（見偵續字第13號卷第33至35頁，本院卷第133 至143頁），無從憑對，基於罪疑唯輕、有疑唯利被告之 證據法則，同樣難認為被告確實有收到該筆還款。基此， 就本件被告所確實有收取到告訴人還款之金額，應依告訴 人上開告訴人有存款、匯款紀錄、被告存摺交易明細、被 告在另案中所提出之還款紀錄為據，核算後一共為71萬80 00元（此亦與告訴人自陳之伊於本案債務中，至本院審理 時，一共約償還被告約80萬元左右之數相近，見本院卷第 26、110頁背面）。又有關告訴人稱有受到被告威脅，伊 兒子係受到脅迫才簽立本票乙節（見交查卷第5頁背面， 本院卷第116頁背面、117頁），然卷內並無證據證明被告 行脅迫等不正行為之具體內容，依告訴人及其2子在本院 民事庭、家事法庭之供述，告訴人先稱係因為伊生意失敗 ，債信不良，故由伊提議由伊2個兒子做擔保，又改稱係 債權人（即被告）建議由伊孩子做擔保，日後或許長輩會 出面幫忙解決等語，告訴人之子則均稱略以：係告訴人向 渠等稱如果渠等沒有簽，告訴人會過不下去要去死，渠等 迫於形勢才簽，告訴人是希望阿嬤在經濟上可以支援告訴 人等語（見交查卷第34至43頁筆錄），均未提及被告有何 使用強暴、脅迫、傷害等其他足以使人心生畏懼之手段， 向告訴人或其親人收取重利之具體情節，此部分亦乏明白 之事證加以證明，此部分容有可能是告訴人出於欠債及不 得不依最初約定還款之心理壓力及身為債務人身分，故於 債權人即被告一再向其索討債務時，告訴人個人內心主觀 上產生不得不依約償還借款之緊張感及受迫感，至告訴人 之子部分，則有可能係因告訴人自身之言行，方才簽立相 關票據、契約，基於罪疑唯輕、有疑唯利被告之證據法則 ，自難僅憑告訴人單純之個人主觀感受，率然認定被告有 使用足以使人心生畏懼之手段，向告訴人及其親人進行索
討重利之行為在。以上均附此敘明。
（五）綜上，本件被告犯行，事證明確，被告及辯護人所辯，殊 無足採，應依法論科。
二、按犯罪之行為，有一經著手，即已完成者，例如學理上所稱 之即成犯；亦有著手之後，尚待發生結果，為不同之評價者 ，例如加重結果犯、結果犯；而犯罪之實行，學理上有接續 犯、繼續犯、集合犯、吸收犯、結合犯、連續犯、牽連犯、 想像競合犯等分類，前五種為實質上一罪，後三者屬裁判上 一罪，因均僅給予一罪之刑罰評價，故其行為之時間認定， 當自著手之初，持續至行為終了，並延伸至結果發生為止， 倘上揭犯罪時間適逢法律修正，跨越新、舊法，而其中部分 作為，或結果發生，已在新法施行之後，應即適用新規定， 不生依刑法第2條比較新、舊法而為有利適用之問題。本件 被告自100、101年間開始對告訴人貸放重利借款，並持續對 告訴人收取該重利利益直至104年間，按上說明，自應逕行 適用103年6月18日修正後之刑法第344條規定論罪科刑，無 新舊法比較之問題。
三、論罪科刑：
（一）核被告所為，係犯刑法第344條第1項之重利罪。 ⒈被告自100、101年間開始對告訴人貸放重利借款，並持續 對告訴人收取該重利利益直至104年間（詳如事實欄所載 ），乃是出於同一犯意，針對同一被害人及被害法益，於 前後緊密相關、相連之時地所接續實施，各行為之獨立性 極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強 行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，屬 接續犯，應合為包括評價為法律上一行為，僅論以一罪。 ⒉起訴書漏未論及被告於103、104年間仍有持續收取告訴人 所返還本案借款之事實，惟此部分收取重利犯行與前開已 起訴之犯行，有接續犯之實質上一罪關係，已為起訴效力 所及，本院審理時亦就此部分犯罪事實予以一併訊問被告 （見本院卷第123頁背面），已足確保被告訴訟權益，自 應予審理。
⒊另起訴書認被告係犯修正前之重利罪法條，按上說明，容 有誤會，應予更正，惟此部分僅屬是否有新舊法比較適用 之問題，無涉法條之變更，本院亦當庭告知此部分法條、 罪名（見本院卷第107頁背面），無礙被告訴訟之權益， 應逕予適用。
（二）爰以行為人之責任為基礎，並審酌被告前有重利案件之犯 罪紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，卻仍 乘人急需用錢而難以求助之際，對告訴人貸放款項，牟取
厚利，期間甚長，所為實有不該；再考量被告犯後否認犯 罪，飾詞狡辯之態度，其為國中之教育程度，先前從事當 舖業，現已退休務農，已婚，子女已成年，自陳經濟狀況 小康之生活狀況（見本院卷第125頁背面）；暨衡酌其品 行、素行、智識程度、資力、犯罪之動機、目的、手段、 情節、所得利益、所生損害、告訴人之意見、檢察官之意 見等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知有期徒刑易 科罰金、罰金易服社會勞役之折算標準。
四、被告行為後，刑法總則有關沒收之規定業經修正，依修正後 刑法第2條第2項規定，有關沒收之規定應逕適用裁判時法律 ，先予敘明。
（一）本件被告貸放重利予告訴人後，自告訴人處所收得之實際 還款金額一共為71萬8000元，已如前述，此部分金額均屬 被告從事本件重利犯行之犯罪所得。惟考量告訴人與被告 於101年12月間業已就渠等間之借款關係核算為35萬元（ 亦即此時，連同原本及利息，告訴人尚積欠被告合計35萬 元之借款未還），且往後渠等亦係以35萬元作為計算基礎 ，則基於罪疑唯輕、有疑唯利被告之證據法則，並依估算 原則與衡平法則，茲從最有利被告之計算方式，即逕以35 萬元作為告訴人應予償還被告之原本及合理利息基礎與數 額，此部分應自被告所收取告訴人清償之71萬8000元中扣 除，以免過苛，並求衡平。就剩餘未扣案被告所收取之重 利犯罪所得36萬8000元，則應依刑法第38條之1第1項前段 、第3項規定沒收，於全部或一部不能沒收時（金錢沒收 無不宜執行之問題，無庸贅為不宜執行而仍予沒收、追徵 之諭知），追徵其價額。
（二）未扣案告訴人所稱伊向被告借款或歷次還款時，因無現金 ，而以簽立票據方式供作借款擔保所用之票據或契約文件 ，因被告取得上開物品，僅係供作告訴人借款債務擔保或 證明之用，如告訴人嗣後清償借款本息，被告仍須依約將 該等票據、契約等文件予以返還，或依告訴人之指示銷燬 ，難認係被告所有之物，又該等票據、契約等文件均未扣 案，難以認定是否仍然存在並估算其確切數量，於將來執 行上顯然會造成執行機關困擾及不符比例之勞費支出，且 因雙方就渠等間民事債務上紛爭業在本院提起多件民事訴 訟或非訟案件，該等票據、契約等文件仍有作為該等訴訟 或非訟程序之證據所用，基此考量，該等票據、契約等文 件客觀上自不能也不宜宣告沒收（最高法院92年度台上字 第2923號、91年度台上字第5732、87年度台上字第334號 判決意旨參照），併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第2條第2項、第344條第1項、第41條第1項前段、第42條第3項前段、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項規定，判決如主文。
本案經檢察官林子翔起訴，檢察官洪英丰到庭執行職務。中 華 民 國 107 年 1 月 24 日
刑事第九庭 法 官 魏志修
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人對於判決如有不服具備理由請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。中 華 民 國 107 年 1 月 24 日
書記官 廖建興
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第344條
乘他人急迫、輕率、無經驗或難以求助之處境，貸以金錢或其他物品，而取得與原本顯不相當之重利者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 30 萬元以下罰金。
前項重利，包括手續費、保管費、違約金及其他與借貸相關之費用。