臺灣屏東地方法院民事判決 106年度家訴字第33號
原 告 洪代興
訴訟代理人 邱芬凌律師
被 告 洪陳菊枝
王洪麗華
林洪麗玲
洪麗香
上 一 人
訴訟代理人 林福容律師
被 告 洪素君
輔 助 人 林建宏
被 告 洪靜儀
上列當事人間請求確認遺囑有效等事件，本院於民國106 年12月
28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認被繼承人洪志和於民國九十四年四月四日書立之自書遺囑有效。
被告乙○○○、庚○○應將被繼承人洪志和所遺如附表所示不動產，於106 年5 月16日經屏東縣東港地政事務所以東地字第27280 號收件於106 年5 月25日所辦理之遺囑繼承登記予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但請求之 基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255 條第1 項第 2 款定有明文。次按數家事訴訟事件，或家事訴訟事件及家 事非訟事件請求之基礎事實相牽連者，得向就其中一家事訴 訟事件有管轄權之少年及家事法院合併請求，不受民事訴訟 法第53條及248 條規定之限制；前項情形，得於第一審或第 二審言詞辯論終結前為請求之變更、追加或為反請求，家事 事件法第41條第1 項、第2 項亦有明文。本件原告起訴時， 聲明請求確認被繼承人洪志和於民國94年4 月4 日所立自書 遺囑有效，嗣於訴狀送達被告後，於106 年8 月9 日追加聲 明二為被告乙○○○、庚○○應將被繼承人所遺如附表所示 不動產，登記日期106 年5 月25日之遺囑繼承登記予以塗銷 。經核其基礎事實相牽連，依家事事件法第41條第2 項規定 ，得為訴之變更追加。
二、本件被告戊○○○、甲○○○、乙○○○經合法通知，均未 於言詞辯論期日到場，核無家事事件法第51條準用民事訴訟 法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論
而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：被繼承人洪志和於民國106 年3 月14日死亡 ，洪志和與被告戊○○○為夫妻，訴外人洪安邦、被告甲○ ○○、乙○○○、庚○○為其等子女，原告及被告丁○○、 己○○則為洪安邦之子女，而洪安邦於101 年3 月27日死亡 ，是兩造為被繼承人洪志和之繼承人及代位繼承人。洪志和 生前於94年4 月4 日立有自書遺囑（下稱系爭遺囑），將名 下不動產及現金予以分配，惟被告等人否認系爭遺囑有效， 致原告無法辦理相關登記事宜，則原告自有對被告請求確認 系爭遺囑有效之必要，又被告乙○○○、庚○○持洪志和於 81年12月1 日所立之遺囑前往地政事務所辦理遺囑繼承登記 ，然洪志和於94年間曾召集所有子女表示該遺囑無效，並當 眾撕毀，復另立新遺囑，則該81年間所立遺囑顯屬無效，被 告乙○○○、庚○○不得依該遺囑辦理繼承登記，被告乙○ ○○、庚○○所為顯已侵害原告繼承權，為此請求被告塗銷 該遺囑繼承登記等語，並聲明如主文所示。
二、被告答辯：
被告戊○○○、甲○○○、乙○○○未於言詞辯論期日到場 ，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
被告庚○○則以：被繼承人洪志和於94年間並未撕毀81年之 遺囑，兩份遺囑均有效，且被繼承人洪志和生前曾明確向被 告戊○○○及代書表示原告不得繼承遺產，是原告已喪失對 洪志和之繼承權，而原告既非洪志和之繼承人，就本件訴訟 標的自無訴訟實施權，原告之訴顯無理由等語置辯，並聲明 ：原告之訴駁回。
被告己○○則以：對於原告主張沒有意見，而被繼承人洪志 和從來沒說過洪安邦之子女無繼承權等語置辯。 被告丁○○則以：對於原告主張沒有意見，另於94年間洪志 和當場將舊遺囑撕毀並重新書寫遺囑，當時原告之父洪安邦 、被告戊○○○、甲○○○、乙○○○、庚○○均在場見聞 等語置辯。
三、按確認之訴，以原告有即受確認判決之法律上利益為要件， 民事訴訟法第247 條定有明文。所謂「有即受確認判決之法 律上利益」，係指證書真偽與否不明確，致原告在私法上之 地位有受侵害之危險，得以對於被告以確認判決除去者而言 。本件原告主張被告否認系爭遺囑有效，而系爭遺囑將遺產 重做分配，與法定應繼分及前遺囑所做之分配有別，被告否 認系爭遺囑為有效，足使原告依系爭遺囑取得之私法上地位 受侵害，而此項不安定之狀態，得以對被告提起確認之訴除
去，是原告有受確認判決之法律上之利益，合先敘明。四、兩造經本院整理下列不爭執事項並協議簡化爭點，結果如下 ：
被繼承人洪志和生前於81年及94年間先後立了兩份遺囑均為 真正。
被繼承人洪志和所遺如附表所示不動產已經以遺囑繼承登記 於被告乙○○○及庚○○名下。
五、本件爭點所在，茲論述如下：
原告是否喪失繼承權？
按對於被繼承人有重大虐待或侮辱情事，經被繼承人表示其 不得繼承者，喪失繼承權，民法第1145條第1 項第5 款明文 規定，所謂對於被繼承人有重大之虐待情事，係指以身體上 或精神上之痛苦加諸於被繼承人而言，為此復經被繼承人表 示不得繼承，始足當之。查本件被告庚○○雖主張洪志和曾 表示原告等孫子不得繼承等語，已經原告等人否認其真實， 況且原告之父洪安邦或其子輩即原告丙○○等人，曾否重大 虐待或侮辱被繼承人之行為或事實，被告乙○○○及庚○○ 非但未予具體指摘，僅空泛主張原告等人因洪志和表示不得 繼承，即應喪失彼等之繼承權，而不具備繼承人之資格云云 ，既未就其有利之具體事實充分舉證，其真實性自難採信。 是以，原告等人既以代位繼承人之地位，承受其父親之繼承 權利，為兩造所是認，又查無其他喪失或拋棄繼承權之事由 ，依法其繼承權當然存在，渠等以繼承人之地位實行本件訴 訟權能，其當事人適格於法自屬有據。
原告能否依據所有權請求回復原狀及不當得利請求權請求塗 銷被告乙○○○及庚○○就附表所載之不動產登記？ 按前後遺囑有相抵觸者，其抵觸之部分，前遺囑視為撤回； 又遺囑人故意破毀或塗銷遺囑，或在遺囑上記明廢棄之意思 者，其遺囑視為撤回，民法第1220、1222條分別著有明文。 經查，原告主張洪志和於81年12月1 日書立代筆遺囑經本院 公證後，事隔十餘年，又於94年4 月4 日，召集全體子女自 書遺囑，並經所有子女親自簽名其上，觀之前後遺囑之內容 已多所變更，上揭事實，為兩造所不爭，並有前開遺囑影本 二份可按，堪為真實。依前揭規定，縱被繼承人洪志和未當 眾撕毀前遺囑，惟於當眾再書立系爭自書遺囑時，其前遺囑 即因與後立之系爭遺囑相抵觸，而應視為撤回。換言之，94 年4 月4 日後立之系爭遺囑應屬真正，並已成立生效，自堪 確認。
次按直系血親卑親屬之繼承人，有於繼承開始前死亡或喪失 繼承權者，由其直系血親卑親屬代位繼承其應繼分；繼承人
自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之 一切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不 在此限；繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺 產全部為公同共有，民法第1148條第1 項、第1151條定有明 文。查被繼承人洪志和之子洪安邦，先於洪志和死亡，此有 卷附之戶籍謄本可按，洪安邦之子女即原告丙○○與被告丁 ○○、己○○，於洪志和死亡後，依據前揭相關規定，以代 位繼承之法律關係，與其他被告同為洪志和之繼承人，代位 繼承洪志和之遺產，並取得公同共有如附表所示遺產之所有 權，於法有據。又所有人對於無權占有或侵奪其所有物者， 得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨 害其所有權之虞者，得請求防止之，民法第767 條第1 項亦 有明文。系爭遺囑既經認定為真正生效，則兩造皆為洪志和 之全體繼承人，已如前述，揆諸上揭規定，洪志和所遺如附 表所示之遺產應由兩造公同共有。又如附表所示為兩造公同 共有之土地，已經被告乙○○○、庚○○持已撤回之前遺囑 辦理繼承登記為其等分別共有，則該登記名義與實際所有權 歸屬已有不符，顯已侵害原告之所有權，原告依民法第828 條第2 項準用第821 條、第767 條第1 項中段規定請求塗銷 如附表所示之遺囑繼承登記，於法核無不合，應予准許。末 查，本院既准予塗銷如附表所示土地之繼承登記，已遂行原 告之訴訟目的，則原告另行主張依民法第179 條、第184 條 第1 項請求塗銷繼承登記，本院自無庸贅予審酌，附此敘明 。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，爰依家事事件法第51條 、民事訴訟法第78條，判決如主文。
中 華 民 國 107 年 1 月 11 日
家事法庭 法 官 廖文忠
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 107 年 1 月 11 日
書記官 王居
附表：
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│編 │財產│ 土地所在、面積及權利範圍 │所有權移轉登記日期│
│號 │名稱│ │ │
├──┼──┼──────────────┼─────────┤
│1 │土地│屏東縣○○鎮○○段000 地號（│106 年5 月25日 │
│ │ │面積：365.05㎡、權利範圍：1/│ │
│ │ │3 ） │ │
├──┼──┼──────────────┼─────────┤
│2 │土地│屏東縣○○鎮○○段000 地號（│106 年5 月25日 │
│ │ │面積：41.97 ㎡、權利範圍：1/│ │
│ │ │3 ） │ │
├──┼──┼──────────────┼─────────┤
│3 │土地│屏東縣○○鎮○○段000 地號（│106 年5 月25日 │
│ │ │面積：18.47 ㎡、權利範圍：1/│ │
│ │ │3 ） │ │
├──┼──┼──────────────┼─────────┤
│4 │土地│屏東縣○○鄉○○段000 地號（│106 年5 月25日 │
│ │ │面積：3139.69 ㎡、權利範圍：│ │
│ │ │100725/323600 ） │ │
├──┼──┼──────────────┼─────────┤
│5 │土地│屏東縣○○鄉○○段000 地號（│106 年5 月25日 │
│ │ │面積：556.06㎡、權利範圍： │ │
│ │ │全部 ） │ │
└──┴──┴──────────────┴─────────┘