臺灣高雄地方法院民事裁定 106年度抗字第194號
抗 告 人 柯溪南
相 對 人 柯素娥
上列抗告人因與相對人間拍賣抵押物事件，對於106年10月6日本
院106年度司拍字第409號裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用新台幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、抗告意旨略以：相對人前提出新臺幣（下同）550 萬元借據 及抗告人將高雄市○○區○○街00號房屋（下稱系爭房屋） 設定抵押權500萬元予相對人，均是假的。相對人雖曾將500 萬元存在抗告人處，但抗告人早已償還相對人共530萬元。 本件抵押權設定，乃因抗告人至中國大陸做生意，與配偶發 生糾紛，才將系爭房屋假裝設定假抵押權予胞妹即相對人， 讓母親安心。雖相對人僅承認抗告人有償還230 萬元，然抗 告人另於退休時有償還100萬元、去大陸作事業有償還100萬 元、賣魚溫有償還100萬元予相對人，合計已償還530萬元， 爰提起抗告，請求廢棄原裁定等語。
二、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍 賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873 條第1 項定 有明文。又按聲請拍賣抵押物，原屬非訟事件，祇須其抵押 權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應 為准許拍賣之裁定。至於為拍賣程序基礎之私法上權利有瑕 疵或實際上之清償期有無變更等情事，則應由爭執其權利之 人提起訴訟，以資救濟，而非依抗告程序聲明不服（最高法 院49年台抗字第244 號、58年台抗字第524 號判例意旨參照 ）。是以，法院就聲請拍賣抵押物之非訟事件，於普通抵押 權形式上已依法登記，且所擔保之抵押債權經形式上審查亦 已屆清償期而未受清償時，即應為准許拍賣抵押物之裁定。 至就抵押債權及抵押權之存否並無實質上確認之效力，抗告 人如爭執債權是否存在之實體上法律關係，應另行起訴以求 解決，非依抗告程序所能救濟。
三、經查：相對人主張抗告人於民國93年10月29日向其借用550 萬元，約定清償期為106年5月18日，並以抗告人所有如原裁 定附表所示之不動產設定抵押權為擔保，已於96年6 月20日 完成抵押權設定登記。詎清償期屆至後，抗告人未依約清償 ，為此聲請拍賣抵押物等情，並提出抵押權設定契約書影本 、他項權利證明書影本、本票影本、土地及建物登記簿謄本 各1 件為證。依相對人提出之上開證據為形式上之審查，系
爭抵押權已依法登記，且債權已屆清償期而未受清償等情， 足堪認定。是以，原裁定據此准許相對人拍賣抵押物之聲請 ，即無不合。至於抗告意旨所述，係屬實體上之爭執，揆諸 上揭說明意旨，應由抗告人另行提起民事訴訟，以資解決， 尚非本件非訟程序所得審究。從而，抗告人提起本件抗告， 請求廢棄原裁定，即無理由，應予駁回。
四、按依法應由關係人負擔費用者，法院裁定命關係人負擔時， 應一併確定其數額；前項費用之負擔有相對人者，準用民事 訴訟法有關訴訟費用之規定，非訟事件法第24條第1 項及同 法第21條第2 項分別定有明文。本件抗告既應駁回，依上開 規定，本院應予確定訴訟費用額。茲因抗告人提起本件抗告 ，除繳納抗告費1,000 元外，未有其餘訴訟費用之支出。是 以，本件應由抗告人負擔之訴訟費用額確定為1,000 元。五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21 條第2 項、第24條第1 項，民事訴訟法第495 條之1 第1 項 、第449 條第1 項、第95條、第78條，裁定如主文。中 華 民 國 106 年 12 月 8 日
民事第七庭 審判長法 官 劉傑民
法 官 楊詠惠
法 官 洪培睿
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出再抗告狀（並按他造當事人之人數附繕本），並繳納再抗告費新台幣1000元。再為抗告僅得以適用法規顯有錯誤為理由，並應委任律師為代理人。
附註：
抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。
抗告人或其法定代理人具有律師資格者及前項情形，應於提出抗告或委任時釋明之。
中 華 民 國 106 年 12 月 8 日
書記官 洪季杏