確認本票債權不存在
臺灣臺北地方法院(民事),簡上字,106年度,81號
TPDV,106,簡上,81,20171227,2

臺灣臺北地方法院民事判決　　　　　　 106年度簡上字第81號
上　訴　人　台超科技股份有限公司
法定代理人　姚萬貴
訴訟代理人　鄭穎律師
複代理人　　楊念慈律師
被上訴人　　仲厚企業有限公司
法定代理人　孫燕煌
訴訟代理人　吳光陸律師
　　　　　　郭怡均律師
上列當事人間請求確認本票債權不存在事件，上訴人對於民國10
5年12月30日本院臺北簡易庭104年度北簡字第14206號第一審判
決提起上訴，經本院於民國106年11月29日言詞辯論終結，判決
如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人起訴主張：孫燕煌本為被上訴人之董事，因上訴人 有意承作訴外人國防部軍備局採購中心（改編為國防部國防 採購室，下稱軍備局）之廢彈處理中心委託民間經營案（下 稱ADC案），但上訴人資格不合，兩造遂於民國95年7月31日 簽訂共同投標協議書，成為共同投標廠商，並約定由上訴人 負責資金籌措、財務管理等事項，被上訴人負責經營管理及 品質管理，被上訴人於95年12月27日向軍備局標得ADC案， 並為代表廠商，由被上訴人向軍備局請領報酬。在履約過程 中，因上訴人之母公司訴外人南緯實業股份有限公司（下稱 南緯公司）資金問題致履約不順，上訴人藉兩造事權不一之 困擾為詞，遂由兩造、孫燕煌及訴外人林鴻緒、蔣晋泰於98 年3月31日簽訂權義轉讓合約書，約定孫燕煌將其在被上訴 人之出資額新臺幣（下同）1,600萬元分別讓與林鴻緒640萬 元與蔣晋泰960萬元，由該二人取得被上訴人之經營權，林 鴻緒與蔣晋泰則應於101年12月31日將各自受讓之出資額返 還孫燕煌。詎因ADC案有厚利，上訴人於101年7月30日期滿 後並未依權義轉讓合約第6條約定與孫燕煌可掌控之訴外人 貿馨實業有限公司簽約，即於101年7月30日擅自與國防部續 約，並於101年7月13日與被上訴人簽訂共同投標協議書，仍 約定由上訴人籌措資金，被上訴人負責經營管理。嗣林鴻緒 拒絕返還上開出資額，孫燕煌提起訴訟，經判決林鴻緒應回 復登記股東出資額確定。另蔣晋泰已死亡，經法院選定遺產 管理人，其出資額部分，亦經法院判決遺產管理人應回復登



記股東出資額確定。林鴻緒擔任被上訴人之臨時管理人期間 ，未能妥適處理被上訴人業務，經孫燕煌聲請法院裁定解任 之。詎上訴人在法院判決均不利己之際，不顧權義轉讓合約 第11條約定於返還出資額予孫燕煌後，應使被上訴人之資產 回復到讓與前之無負債狀況，竟欲造成被上訴人有負債情況 ，便與林鴻緒共謀以倒填日期方式簽發系爭本票。林鴻緒於 遭法院解任後，明知已無權代表被上訴人簽發票據，兩造間 並無金錢消費借貸關係，林鴻緒竟以倒填發票日期方式偽造 簽發如附表所示本票6紙（下稱系爭本票）交付上訴人，佯 向上訴人借款，上訴人並持系爭本票聲請裁定准予強制執行 ，系爭本票係偽造而屬無效。退一步言，如認系爭本票為真 正，因兩造間為直接前後手，被上訴人仍得以兩造間無系爭 本票之原因債權關係，否認系爭本票債權存在，兩造間應無 為借貸而簽發系爭本票之情事。又上訴人聲請本票裁定時主 張其係於103年12月8日、104年1月9日、104年2月10日、104 年2月11日、104年3月3日、104年3月11日提示系爭本票，但 104年1月30日林鴻緒已經法院裁定解任臨時管理人，孫燕煌 則係於104年6月30日經法院裁定選任為臨時管理人，故於 104年2月10日、104年2月11日、104年3月3日、104年3月11 日被上訴人並無法定代理人，上訴人不可能提示系爭本票， 上訴人既未曾向被上訴人提示系爭本票請求付款，依票據法 之規定，其無追索權，自無票據權利存在等語。並聲明：請 求確認上訴人持有本院104年度司票字第4926號民事裁定准 予強制執行之如附表所示本票，對被上訴人之本票債權不存 在。
二、被上訴人則以：林鴻緒以被上訴人臨時管理人身分簽發之系 爭本票，係因兩造間有借貸之合意，上訴人更於103年6月9 日、103年7月10日、103年8月11日、103年8月12日、103年9 月4日、103年9月12日匯款融資予被上訴人經營履行ADC案所 需資金，被上訴人因獲取上訴人貸與之金錢，因而開立對應 之系爭本票，符合一般正常商業交易模式，並非通謀虛偽。 系爭本票之原因關係，乃為兩造間消費借貸契約。被上訴人 公司財務報表暨查核報告（97年度及96年度）第11頁十、應 付款項「其他應付款－台超」科目下，被上訴人於96年12月 31日積欠上訴人58,000,000元，且於97年12月31日增加借款 款項至134,850,000元，可證明雙方合作模式為借貸。林鴻 緒係於系爭本票之發票日，即103年6月9日、103年7月10日 、103年8月11日、103年8月12日、103年9月4日、103年9月 12日簽發系爭本票，林鴻緒當時仍為被上訴人之臨時管理人 ，有權開立系爭支票，並非偽造。上訴人自96年起，陸續撥



款數千萬元至數百萬元不等之金額入被上訴人所有之ADC專 戶，被上訴人並陸續匯款返還予上訴人，兩造間長期具有上 訴人先行借出款項予被上訴人，被上訴人後再將款項返還之 長期金流流動約定，被上訴人確實就本件借款尚未還款，兩 造間確實存有原因關係債權。ADC合作案係上訴人類似股東 往來借款方式引入外來資金，而非上訴人負擔出資義務等語 ，資為抗辯。
三、原審為上訴人全部敗訴之判決。上訴人不服，提起上訴，並 聲明：㈠原判決廢棄。㈡前項廢棄部分，被上訴人第一審之 訴駁回。被上訴人答辯聲明：上訴駁回。
四、得心證之理由：
㈠、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項定有明文。所謂 即受確認判決之法律上利益，係指法律關係存否不明確，原 告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，此種不安 之狀態，能以確認判決將之除去者而言。查，被上訴人主張 上訴人執系爭本票向本院聲請裁定准予強制執行，經本院以 104年度司票字第4926號民事裁定准許乙節，為兩造所不爭 執，並有本院104年度司票字第4926號本票裁定可稽（見原 審卷第8頁至第9頁），是系爭本票既由上訴人持有且已行使 票據權利，而被上訴人否認兩造間有本票債權存在，顯然兩 造就系爭本票債權存在與否已發生爭執，足認被上訴人因上 訴人持有系爭本票，而致其財產有受強制執行之危險，且該 危險可藉由法院之確認判決予以除去，從而被上訴人提起 本件確認訴訟，自足認有確認利益存在，合先敘明。㈡、本件被上訴人主張：系爭本票係林鴻緒無權簽發而屬偽造之 本票，且兩造間並無系爭本票簽發之原因關係，上訴人無票 據權利存在等語，為上訴人所否認，並以上揭情詞置辯，茲 分述如下：
⒈林鴻緒依法不得為代表被上訴人簽發系爭本票之行為，上訴 人應不得請求被上訴人給付系爭本票票款：
⑴查被上訴人公司之資本總額為1,600萬元，孫燕煌原係被上 訴人之負責人，且其出資額為1,600萬元，係被上訴人公司 之唯一股東，嗣因軍備局之ADC案履約事宜，孫燕煌於98年3 月31日與被上訴人、上訴人、蔣晋泰及林鴻緒簽訂權義轉讓 合約書，將其出資額1,600萬元分別轉讓蔣晋泰960萬元、林 鴻緒640萬元，由蔣晋泰、林鴻緒取得被上訴人之經營權， 並以蔣晋泰為董事，且約定蔣晋泰、林鴻緒應於101年12月 31日將上開出資額返還予孫燕煌；被上訴人之唯一董事蔣晋 泰於100年1月22日死亡，且其全體繼承人均已拋棄繼承，林



鴻緒於100年間聲請選任其為被上訴人之臨時管理人，經本 院於100年5月31日以100年度司字第133號裁定，選任林鴻緒 為被上訴人之臨時管理人，該裁定主文為「選任林鴻緒（男 …）為仲厚企業有限公司之臨時管理人，在蔣晋泰於仲厚公 司之出資之所有權歸屬確定前，代行董事之職權，但不得為 不利於仲厚企業有限公司之行為。其餘聲請駁回。聲請程序 費用由聲請人負擔。」；孫燕煌於權義轉讓合約書所約定之 返還出資額期限即101年12月31日屆至後，分別對林鴻緒， 及蔣晋泰之遺產管理人蔡育菁提起返還股東出資額訴訟，案 經臺灣高雄地方法院於102年11月28日以102年度重訴字第 184號判決林鴻緒應將仲厚公司股東名簿及章程中關於林鴻 緒股東出資額640萬元之登載回復登載為孫燕煌之股東出資 額，林鴻緒提起上訴後，經臺灣高等法院高雄分院103年度 重上字第11號判決、最高法院105年度台上字第1078號判決 駁回其上訴而確定，另臺灣高雄地方法院於103年7月14日以 102年度重訴字第328號判決蔡育菁即蔣晋泰之遺產管理人應 將仲厚公司股東名簿及章程中關於蔣晋泰股東出資額960萬 元之登載回復登載為孫燕煌之股東出資額，蔣晋泰之遺產管 理人蔡育菁未上訴而於103年8月18日確定；孫燕煌以林鴻緒 為不利於被上訴人之行為為由，聲請解任林鴻緒之臨時管理 人職務，案經本院104年1月30日103年度司字第178號裁定及 本院104年3月9日103年度抗字第300號裁定、臺灣高等法院 104年5月11日104年度非抗字第32號裁定認林鴻緒為不利被 上訴人之行為，而解任林鴻緒臨時管理人職務確定；上訴人 持林鴻緒以臨時管理人身分代表被上訴人所簽發如附表所示 之系爭本票6紙，於104年4月間向本院聲請本票裁定，經本 院以104年度司票字第4926號裁定准予強制執行，兩造為系 爭本票之直接前後手；本院依孫燕煌之聲請，於104年6月30 日以104年度司字第114號裁定選任孫燕煌為仲厚公司臨時管 理人等情，為兩造所不爭執，並有仲厚公司之有限公司變更 登記表、權義轉讓合約書、本院100年度司字第133號裁定、 臺灣高雄地方法院102年度重訴字第184號判決、臺灣高等法 院高雄分院103年度重上字第11號判決、最高法院105年度台 上字第1078號判決、臺灣高雄地方法院102年度重訴字第328 號判決、民事判決確定證明書、本院103年度司字第178號裁 定、103年度抗字第300號裁定、臺灣高等法院104年度非抗 字第32號裁定、本院104年度司字第114號裁定、本院104年 度司票字第4926號裁定等件可稽（見原審卷一第8頁、第11 至12頁、第16至17頁、第20頁、第28頁、第34頁、第75頁、 第77頁），堪信為真實。




⑵本件被上訴人主張：依兩造及孫燕煌、林鴻緒、蔣晋泰於98 年3月31日簽訂之權義轉讓合約書，林鴻緒、蔣晋泰本應將 被上訴人之資產及負債回復至孫燕煌讓與股東出資時之無負 債狀況，經孫燕煌起訴請求返還出資額，在法院判決不利之 際，且林鴻緒於104年1月30日遭法院裁定解任臨時管理人職 務後，上訴人與林鴻緒共謀欲造成被上訴人有負債情況，便 由林鴻緒倒填日期無權代表被上訴人簽發系爭本票云云，但 為上訴人所否認，自應由被上訴人就該有利於己事實之存在 ，負舉證責任。查林鴻緒於100年間聲請選任其為被上訴人 之臨時管理人，經本院於100年5月31日以100年度司字第133 號裁定選任其擔任被上訴人之臨時管理人，嗣經本院於104 年1月30日、104年3月9日，分別以103年度司字第178號裁定 、103年度抗字第300號裁定予以解任，林維緒對本院103年 度抗字第300號裁定提起再抗告後，經臺灣高等法院於104年 5月11日以104年度非抗字第32號裁定駁回其再抗告確定，而 就系爭本票形式上觀察，系爭本票之發票日為103年6月9日 、103年7月10日、103年8月11日、103年8月12日、103年9月 4日、103年9月12日，於斯時林鴻緒尚未經法院裁定解任其 臨時管理人之職務，林鴻緒於上揭發票日仍為被上訴人之臨 時管理人。被上訴人雖提出權義轉讓合約書、臺灣高雄地方 法院102年度重訴字第184號判決、臺灣高等法院高雄分院 103年度重上字第11號判決、最高法院105年度台上字第1078 號判決、臺灣高雄地方法院102年度重訴字第328號判決、民 事判決確定證明書等件為證，上開證據雖顯示臺灣高雄地方 法院於102年11月28日即以102年度重訴字第184號判決林鴻 緒應將仲厚公司股東名簿及章程中關於林鴻緒股東出資額 640萬元之登載回復登載為孫燕煌之股東出資額，且林鴻緒 提起上訴後，經臺灣高等法院高雄分院103年度重上字第11 號判決、最高法院105年度台上字第1078號判決陸續駁回其 上訴而確定，但尚不足以證明林鴻緒係遭法院解任臨時管理 人職務後，才於事後倒填日期簽發系爭本票，被上訴復未能 另行舉證證明林鴻緒究係於何時倒填日期簽發系爭本票，則 被上訴人所為林鴻緒倒填日期簽發系爭本票之主張，無足憑 取。
⑶惟按，法院選任股份有限公司之臨時管理人代行董事長及董 事會之職權，該臨時管理人不得為不利於公司之行為，公司 法第208條之1第1項定有明文。且臨時管理人對於有自身利 害關係致有害於公司利益之虞之事項，類推適用同法第178 條規定，亦不得代理公司行使其職權（最高法院92年度台抗 字第538號民事裁定參照）。上開規定於有限公司置有董事



之情形準用之，同法第108條第4項復有明定。查林鴻緒於 100年間聲請選任其為被上訴人之臨時管理人，經本院於100 年5月31日以100年度司字第133號裁定，選任林鴻緒為被上 訴人之臨時管理人，該裁定主文「選任林鴻緒（男…）為仲 厚企業有限公司之臨時管理人，在蔣晋泰於仲厚公司之出資 之所有權歸屬確定前，代行董事之職權，但不得為不利於仲 厚企業有限公司之行為。其餘聲請駁回。聲請程序費用由聲 請人負擔。」，亦明確記載林鴻緒擔任被上訴人臨時管理人 之期間，不得為不利於被上訴人之行為，而簽發票據顯屬不 利於被上訴人之行為，則依上開規定及最高法院裁定意旨， 應認林鴻緒在擔任被上訴人臨時管理人期間內，並無代表被 上訴人簽發票據之權限。且查，依兩造與蔣晋泰、林鴻緒於 98年3月31日簽訂之權義轉讓合約書，蔣晋泰、林鴻緒應於 101年12月31日將被上訴人讓與之出資額移轉登記返還予孫 燕煌，孫燕煌於權義轉讓合約書所約定之返還出資額期限屆 至後，分別對林鴻緒及蔣晋泰之遺產管理人蔡育菁提起返還 股東出資額訴訟，經臺灣高雄地方法院於102年11月28日以 102年度重訴字第184號判決林鴻緒應將被上訴人股東名簿及 章程中關於林鴻緒股東出資額640萬元之登載回復登載為孫 燕煌之股東出資額，臺灣高雄地方法院並於103年7月14日以 102年度重訴字第328號判決蔡育菁即蔣晋泰之遺產管理人應 將被上訴人股東名簿及章程中關於蔣晋泰股東出資額960萬 元之登載回復登載為孫燕煌之股東出資額等情，已如前述， 林鴻緒竟仍以臨時管理人之身分代表被上訴人簽發票載發票 日為103年6月9日、103年7月10日、103年8月11日、103年8 月12日、103年9月4日、103年9月12日之系爭本票，此簽發 系爭本票之行為，顯係不利於被上訴人及孫燕煌之行為；且 查，林鴻緒多年來迄今係上訴人所屬關係企業母公司南緯公 司之財務長，林鴻緒於98年間受上訴人之指派承接孫燕煌轉 讓之被上訴人公司股權之事實，業經林鴻緒在本院104年度 北簡字第12700號確認本票債權不存在事件審理時到庭證述 屬實（見原審卷一第366至367頁），可知林鴻緒以臨時管理 人之身分代表被上訴人簽發系爭本票之行為，屬對臨時管理 人林鴻緒自身及上訴人均有利，並致有害於被上訴人利益之 行為，依法林鴻緒本即應不得為代表被上訴人簽發系爭本票 之行為，林鴻緒違反上開規定所為代表被上訴人簽發系爭本 票之行為，被上訴人既不承認，類推適用民法第170條第1項 規定，對被上訴人本人自不生效力，又林鴻緒於該期間經登 記為臨時管理人，而非登記為董事，上訴人即應知悉林鴻緒 依法不得為不利於被上訴人之簽發票據等行為，上訴人自不



得持系爭本票請求被上訴人給付票款，堪認上訴人持有系爭 本票，對被上訴人之本票債權不存在。
⒉被上訴人簽發系爭本票之原因關係不存在：
⑴按票據債務人不得以自己與發票人或執票人之前手間所存抗 辯之事由對抗執票人。但執票人取得票據出於惡意者，不在 此限，票據法第13條定有明文。又按票據乃文義證券及無因 證券，票據上之權利義務悉依票上所載文義定之，與其基礎 之原因關係各自獨立，票據上權利之行使不以其原因關係存 在為前提。執票人行使票據上權利時，就其基礎之原因關係 確係有效存在不負舉證責任。若票據債務人以自己與執票人 間所存抗辯之事由對抗執票人，依票據法第13條規定觀之固 非法所不許，惟仍應先由票據債務人就該抗辯事由負舉證之 責任。必待為票據基礎之原因關係確立後，法院就此項原因 關係進行實體審理時，當事人於該原因關係是否有效成立或 已否消滅等事項有所爭執，始適用各該法律關係之舉證責任 分配原則（最高法院97年度台簡上字第17號判決、97年度台 簡抗字第18號民事裁定意旨參照）。再按主張法律關係存在 之當事人，須就該法律關係發生所須具備之特別要件，負舉 證之責任。而稱消費借貸者，於當事人間必本於借貸之意思 合致，而有移轉金錢或其他代替物之所有權於他方之行為， 始得當之。是以消費借貸，因交付金錢之原因多端，除有金 錢之交付外，尚須本於借貸之意思而為交付，方克成立（最 高法院98年台上字第1045號判決參照）。倘當事人主張與他 方有消費借貸關係存在者，自應就該借貸意思互相表示合致 及借款業已交付之事實，均負舉證之責任。
⑵本件上訴人主張：林鴻緒以被上訴人臨時管理人身分簽發之 系爭本票，係因兩造間有借貸之合意，上訴人亦融資予被上 訴人經營履行ADC案所需資金，被上訴人因獲取上訴人貸與 之金錢，因而開立對應之系爭本票，系爭本票之原因關係乃 為兩造間消費借貸契約云云，然被上訴人否認兩造成立消費 借貸契約，自應由上訴人就其主張系爭本票基礎之原因關係 兩造間消費借貸之意思表示合致及借款已交付之有利於己之 事實負舉證責任（最高法院89年度台上字第505號、89年度 台上字第85號民事判決參照）。惟查：
①上訴人固提出日期為97年間之傳票數紙為證（見原審卷一第 93至97頁），但被上訴人以上訴人提出之上開傳票未有人蓋 章為由，否認上開傳票形式之真正。而按，當事人提出之私 文書必須真正而無瑕疵者，始有訴訟法之形式的證據力，此 形式的證據力具備後，法院就其中之記載調查其是否與系爭 事項有關，始有實質的證據力之可言；又文書之形式上證據



力指文書係由名義人作成而言，最高法院41年台上字第971 號判例、83年度台聲字第353號判決意旨可資參照。被上訴 人既否認上開傳票為被上訴人所製作，自應先由上訴人就其 主張該傳票數紙係由被上訴人作成之事實負舉證之責，然上 訴人就此並未舉證證明以實其說，且就該傳票數紙觀之，傳 票上與上訴人相關之記載僅有電腦打字之「仲厚企業」4字 ，傳票上製票、登帳、出納、覆核、會計、核准等欄位均空 白，並無任何人員之簽名或蓋章，又證人即處理仲厚公司帳 戶之于惠香於本院104年度自字第49號背信等案件105年9月7 日審理時到庭證稱其沒有辦法確認該轉帳傳票是否為被上訴 人製作之傳票等語（見原審卷二第19頁），上訴人復未能舉 證證明其提出之該傳票數紙為被上訴人製作，依首揭說明， 上開傳票數紙自不具備形式上證據力，更無實質的證據力可 言。
②又上訴人雖提出存款憑條3紙、國內匯款申請書兼取款憑條2 紙、匯款回條聯1紙為證（見原審卷一第79至80頁），但上 揭存款憑條、國內匯款申請書兼取款憑條、匯款回條聯，僅 能證明上訴人於103年6月9日、103年7月10日、103年8月11 日、103年8月12日、103年9月4日、103年9月12日，先後將 1,000萬元、600萬元、500萬元、500萬元、750萬元、420萬 元匯入ADC案履約專戶，然交付金錢之原因多端，單純金錢 之交付尚無法證明交付金錢之原因為何，故除非上訴人能舉 證證明兩造間有借貸上開款項之合意及其係本於借貸之意思 而為交付上開款項，否則仍難認兩造間成立消費借貸契約， 上訴人就此部分復未能確切舉證證明以實其說，應認兩造間 不成立消費借貸契約。
③兩造於95年7月31日簽訂共同投標協議書，約定兩造為ADC案 共同投標廠商，代表廠商為被上訴人，被上訴人負責經營管 理（含技術工法、人力規劃、教育訓練、風險管理、安全維 護、設備維修）、品質管理，所佔契約比率為30％，上訴人 則負責資金籌措、財務管理、研究發展、督導營運，所佔契 約比率為70％，有兩造不爭執其真正之共同投標協議書在卷 可稽（見原審卷一第15頁）；兩造於96年1月23日簽署合作 備忘錄，約定就ADC案所得之利潤分配比例，上訴人為 66.67%、被上訴人為33.33%，合作期間若產生虧損，虧損金 額由上訴人負擔，此亦有兩造簽訂之合作備忘錄在卷可考（ 見原審卷一第370頁）；另參以被上訴人公司財務報表暨查 核報告（101年度及100年度）亦載明兩造共同投標ADC案， 兩造之盈虧分配為1：2，合作期間若產生虧損，虧損金額由 上訴人負責，兩造以整個專案完結為結算時點，且採累計每



個合約專案之損益金額為結算基礎，此有被上訴人公司財務 報表暨查核報告（101年度及100年度）附卷可參（見原審卷 一第176頁），並經兩造負責人孫燕煌、姚萬貴在本院104年 度北簡字第12700號確認本票債權不存在事件審理時到庭證 述在卷（見原審卷一第363至365頁），互核相符，且孫燕煌 證稱：「兩造合作的模式基本上就是原告出技術、被告出錢 」等語（見原審卷一第364頁），堪認兩造簽署共同投標協 議書及合作備忘錄共同合作ADC案，約定由被上訴人負責經 營管理、上訴人負責資金籌措等事宜，並約定就ADC案所得 之利潤分配比例為1：2，俟整個ADC專案完結始進行結算。 上訴人雖主張：被上訴人公司財務報表暨查核報告（97年度 及96年度）第11頁十、應付款項「其他應付款－台超」科目 下，被上訴人於96年12月31日積欠上訴人5,800萬元，且於 97年12月31日增加借款款項至134,850,000元，可證明雙方 合作模式為借貸云云，但上訴人提出之被上訴人公司財務報 表暨查核報告（97年度及96年度）第11頁上並無關於「借貸 」之文字（見原審卷一第90頁），上揭查核報告第11頁之記 載自不足以證明兩造間於96年、97年間有成立消費借貸契約 ，更不足以證明兩造間曾於103年6月9日、103年7月10日、 103年8月11日、103年8月12日、103年9月4日、103年9月12 日，分別成立1,000萬元、600萬元、500萬元、500萬元、 750萬元、420萬元之借貸契約。另參以上訴人自陳其係將 ADC案營運所需款項匯入ADC案專戶（見原審卷一第69頁）， 堪信被上訴人主張上訴人所為匯款係履行共同投標協議所負 資金籌措義務乙節為真實，足見上訴人匯款之原因，係基於 兩造間上揭共同投標協議書之約定，並非基於借貸契約。 ④上訴人固另提出營運資金支應合約書為證（見原審卷一第81 至83頁），然本件上訴人既係基於共同投標協議書所負義務 ，匯款至ADC案履約帳戶，則其匯款行為本質上係履行共同 投標協議書之契約責任，難認為兩造間有借貸上開款項之合 意。又ADC案計價請款後，被上訴人是否自ADC案履約專戶先 行提出款項返還上訴人提供之營運資金，應視兩造就ADC案 計價款處理之協議而定，尚不得遽認該行為屬返還借款之行 為，亦不得據此即逕認兩造間有消費借貸之合意。至上訴人 提出之營運資金支應合約書第2條雖載有：「雙方約定期限 自乙方（即被上訴人）收到前述匯款金額起半年為限，到期 後如乙方提出續借需求者，且經甲方（即上訴人）同意得自 動展延半年，如乙方資金到位，得提前償還，甲方無異議」 等詞，然該營運資金支應合約書第1條亦記載：「乙方向甲 方申請營運資金…，由甲方將前述款項匯至乙方指定帳戶，



作為營運資金之支付，…。」等詞，足見上訴人支付營運資 金，乃係履行其依兩造間先前於95年7月31日所簽訂之共同 投標協議書本即負有之資金籌措義務，兩造實無事後於103 年6月9日、103年7月10日、103年8月11日、103年8月12日、 103年9月4日、103年9月12日再另行簽訂營運資金支應合約 書之必要，難認兩造間有訂立借貸契約之真意及合意，兩造 間既無借貸契約存在，自無續借可言，亦無從僅因營運資金 支應合約書內有續借一詞就使上訴人履行共同投標協議籌措 資金義務之行為遽轉變成為交付借款之行為，且堪認上揭營 運資金支應合約書係林鴻緒以被上訴人臨時管理人身分代表 被上訴人與上訴人間通謀所為之虛偽意思表示，依民法第87 條第1項前段之規定，應屬無效。
⑤再者，證人孫燕煌在本院104年度北簡字第12700號確認本票 債權不存在事件審理時到庭證稱：「（問：兩造是否有以原 告名義開設ADC案專案帳戶？）是的。」、「（問：有無從 上開專案帳戶提領金錢交付被告？）有這件事情，業主定期 撥付價款後，因為被告也有資金調度的需求，會事先通知黃 發福，然後黃發福再簽給原告總經理（被告指派），撥付給 被告，這件事情我是知道的。」、「兩造約定是由被告負責 資金籌措，只要不影響到原告作業，即使在沒有結算前，若 被告有資金需求，先給他們也沒關係，不過這些當然就要算 在他們的出資部分，有進有出都有明確的帳目。」、「…剛 開始洽談時沒有這麼清楚，就是確定承攬到ADC案後才開始 逐漸形成，最主要是因為我跟姚萬貴開會時，他說如果ADC 案有虧損，被告會承擔一切，所以我就沒有計較，後來會計 師要查核時就這樣寫，我也沒有意見。至於會計師為何會這 樣寫，因為時間已經久遠，我也不太記得了。」、「（問： 被告在合作期間匯入ADC案專戶的錢，將來是否都可作為成 本扣除？）可以，但是被告從該專戶領的錢也要再加回來」 等語（見原審卷一第363至365頁）；又上訴人法定代理人姚 萬貴於該案審理時到庭證稱：「一、兩造合作ADC案，成立 專案辦公室，下設總經理，並聘請專案財務、員工等，其中 總經理室掛名在原告公司，但是這是經過兩造負責人共同同 意。二、ADC案被告負責資金籌措，但是被告公司營運同時 也有資金需求，在取得原告的同意下，被告會先抽回一些資 金回來，這個資金運用模式在林鴻緒被解任前，包括孫燕煌 擔任原告公司負責人，尚未將原告股權轉讓給蔣晋泰等人之 前，都沒有問題」、「（問：被告將錢放入專案帳戶內的目 的為何？）是為了讓ADC案的運作，並且履行我籌措資金的 義務，但是被告偶有資金調度的需求，也應該有這個權利可



以抽回這個錢」、「（問：被告履行資金籌措義務都有相關 的銀行帳目可借查閱，是否需要原告另行開立票據供作憑證 ？）在孫燕煌還沒有轉讓股權給蔣晋泰等人都沒有這個問題 ，被告也沒有收過原告開的任何票據，是後來因為投入的金 額比較大，會計師認為兩造雖然會作ADC案，但是與被告還 是不同的主體，帳目要清楚，所以建議當被告匯款履行資金 籌措義務時，故要求原告開立同額的本票作為憑證。以前沒 有這樣做是因為兩造都有這樣的默契，被告若有資金需求可 以隨時領回，但因為這項默契沒有行諸於書面，…，會計師 李錦隆認為這樣被告公司帳目可能會有疑慮，所以跟當時的 原告的負責人林鴻緒講好讓他以原告名義簽發系爭票據，交 給被告作為憑證。」等語（見原審卷一第365至366頁）；證 人林鴻緒於該案亦到庭證述：「（問：被告公司既然負責研 發資金籌措，為何原告還要向被告借錢？）從會計角度看， 兩造為了ADC案成立專案辦公室，被告為了履行合作義務， 將錢匯至專案專戶內，但這個專戶名義上是屬於原告的，形 式上與ADC案專案辦公室毫無關連，所以我們必須要透過開 立本票的方式來確認被告確實有出錢，但這是不是出資，應 該不能這樣講，因為ADC專案不是實體公司，且因法令的限 制也無法獨立成立1個合夥團體，為了要明確責任，被告不 是胡亂拿錢給原告，必須要透過由原告開票的方式作為被告 出錢的憑證。」、「（問：是否曾經任職被告公司？）是的 ，我是被告母公司南緯公司的財務長，現在還是，當時我是 受到被告公司指派，去承接孫燕煌的股權，因為當時兩造有 些紛爭，被告決定…取得原告的經營權，等於把孫燕煌在原 告公司股權都指名過戶到我跟蔣晋泰的身上，所以當時錢也 都不是我們個人出的，目的是為了要控管ADC案的財務及經 營權。」、「（問：你擔任臨時管理人時，從何時開始開本 票？）兩造在談續約時，因為遲遲無法達成共識，被告會計 師進行查帳，認為不能再像之前的處理模式，只有匯款紀錄 而沒有任何表達原因事實的憑證，所以才建議被告要由原告 用開本票的方式來表述，我擔任原告臨時管理人，為了要符 合會計的查核原則，所以我主觀上認為這個是借貸，如果我 不這要做，被告在會計師的要求下，未必會給錢，所以我才 會開立系爭票據，但這基本上還是為了要符合會計師的要求 」等語（見原審卷一第366至367頁）。綜觀上述證人所述， 足見上訴人依兩造間共同投標協議書之約定，負有履行自己 之資金籌措義務，而匯款至被上訴人名義開設之ADC案專戶 的義務，於兩造結算前，若上訴人有資金調度需要，經被上 訴人同意後，可抽回部分出資，兩造間就ADC案之資金往來



要與金錢借貸無涉。
⑥另依林鴻緒於本院104年度自字第149號背信等案件104年10 月12日行準備程序時到庭供稱：「…台超公司負責出資供仲 厚企業有限公司所有開銷使用，軍方每半年計價一次，計價 完成後給予貨款，仲厚企業有限公司再將所收到的貨款還給 台超公司之前所墊付的營運資金…。本次我開立本票的原因 是因為仲厚企業有限公司提出更換臨管人的訴訟，台超公司 這邊因應會計師的要求仲厚企業有限公司出具本票來確保台 超公司的債權，我身為臨管人，因為確實有跟台超公司有匯 入資金供營運使用，所以我就按照匯入的金額逐筆開立本票 ，待軍方計價款撥入時可以對應償還。」等語（見原審卷一 第140頁），亦足見上訴人係為因應孫燕煌向法院聲請解任 林鴻緒擔任被上訴人之臨時管理人職務，唯恐無法繼續控制 ADC案財務事宜，始指示林鴻緒以被上訴人臨時管理人身分 簽發系爭本票，作為上訴人履行共同投標協議出資義務之會 計憑證，兩造間實無金錢借貸之合意存在，上訴人亦非因消 費借貸而支付上開款項，兩造間就系爭本票實際上並無原因 關係存在。
⒊綜上所述，兩造間系爭本票之基礎原因關係不存在，被上訴 人得以其與執票人間所存此抗辯之事由對抗執票人即上訴人 ，且臨時管理人林鴻緒所為代表被上訴人簽發系爭本票之行 為，違反公司法第208條之1第1項但書之規定，上訴人持有 系爭本票對被上訴人之本票債權為不存在，已詳如前述，上 訴人自不得持系爭本票向被上訴人請求給付票款。又本院既 認系爭本票債權不存在，自毋庸再予審酌被上訴人所提出上 訴人未於6個月內提示付款，喪失追索權，票據權利不存在 等抗辯事由，附此敘明。
四、從而，被上訴人請求確認上訴人所持有本院104年度司票字 第4926號民事裁定所載如附表所示之系爭本票，對被上訴人 之本票債權不存在，為有理由，應予准許。原審為上訴人敗 訴之判決，核無違誤，應予維持。上訴意旨指摘原判決不當 ，聲明廢棄改判，為無理由，應駁回其上訴。
六、本件事實已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法，及所提出 之證據，經本院斟酌後，認為與判決基礎之事實並無影響， 均不足以影響本裁判之結果，自無庸一一詳予論駁之必要， 併此敘明。
七、據上論結，上訴人之上訴為無理由，依民事訴訟法第436條 之1第3項、第449條第1項、第78條，判決如主文。中 華 民 國 106 年 12 月 27 日
民事第八庭 審判長法 官 鄭佾瑩




法 官 郭銘禮
法 官 宣玉華
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│附表： │
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│編號│發 票 日 │票面金額 │到 期 日 │票據號碼 │
│ │ │（新臺幣） │ │ │
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│ 1 │103年6月9日 │10,000,000元│未記載 │TH3842069 │
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│ 2 │103年7月10日 │6,000,000元 │未記載 │TH3842070 │
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│ 3 │103年8月11日 │5,000,000元 │未記載 │TH3842071 │
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│ 4 │103年8月12日 │5,000,000元 │未記載 │TH3842072 │
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│ 5 │103年9月4日 │7,500,000元 │未記載 │TH3842073 │
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│ 6 │103年9月12日 │4,200,000元 │未記載 │TH3842074 │
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