臺灣桃園地方法院民事判決 106年度訴字第1326號
原 告 林振宗
訴訟代理人 楊肅欣律師
複代理人 劉睿哲律師
被 告 林孔亮
訴訟代理人 林契名律師
複代理人 陳志勇律師
上列當事人間請求返還借款事件，本院於民國106 年12 月27日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面
按原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為 本案之言詞辯論者，應得其同意；以書狀撤回者，自撤回書 狀送達之日起，十日內未提出異議者，視為同意撤回，民事 訴訟法第262 條第1 項、第4 項後段分別定有明文。本件原 告起訴後以書狀撤回訴之聲明第二項部分，被告迄本件言詞 辯論終結日止均未表示異議，依上規定，尚無不合，應予准 許。
貳、實體方面
一、原告起訴主張：被告於民國103 年4 月21日向原告借款人民 幣（下同）30萬元，每月利息為2 分，未約定清償期，原告 以現金當場交付予被告，並由被告親簽借條為證，而於106 年5 月3 日經原告寄發存證信函通知被告應於106 年6 月10 日前返還借款，迄今仍未返還，並再以起訴狀作為催告返還 之意思表示，又兩造約定利息中超過週年利率20％部分，原 告不予請求。並聲明：被告應給付原告30萬元及自103 年4 月22日起至清償日止按年息20％計算之利息，並得按給付時 台灣銀行人民幣即期賣出匯率折付新台幣給付之；原告願供 擔保請准宣告假執行等語。
二、被告答辯則以：此筆借款是伊先寫借據後，原告依約應交付 借款給被告在大陸之親友，但原告未依約履行，所以被告並 未拿到此筆款項，而另一筆借款伊有拿到，但已經清償完畢 ，爰聲明：原告之訴駁回，如受不利判決願供擔保請准宣告 免予假執行等語。
三、得心證之理由：原告主張有借款30萬元予被告，爰依消費借 貸之法律關係請求被告返還借款，惟為被告所否認，並以前 詞置辯。經查：
㈠ 按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任， 民事訴訟法第277 條定有明文，是以，主張法律關係存在之 當事人，僅須就該法律關係發生所須具備之特別要件，負舉 證之責任，至於他造主張有利於己之事實，應由他造舉證證 明（最高法院48年台上字第887 號判例要旨參照）。又按稱 消費借貸者，謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所有權 於他方，而約定他方以種類、品質、數量相同之物返還之契 約。，民法第474 條第1 項定有明文。而消費借貸，為要物 契約，須以金錢或其他代替物之交付為構成要件，如對於交 付之事實有爭執，自應由主張已交付之貸與人負舉證責任（ 最高法院79年度台上第2722號判決要旨參照）。且稱消費借 貸者，於當事人間必本於借貸之意思合致，而有移轉金錢或 其他代替物之所有權於他方之行為，始得當之。是以消費借 貸，因交付金錢之原因多端，除有金錢之交付外，尚須本於 借貸之意思而為交付，方克成立。倘當事人主張與他方有消 費借貸關係存在者，自應就該借貸意思互相表示合致及借款 業已交付之事實，均負舉證之責任（最高法院98年度台上字 第1045號裁判要旨參照）。原告主張其借款予被告，自應就 其與被告間借貸意思互相表示合致及借款業已交付之事實， 負舉證之責任。
㈡ 本件原告固提出借條1 紙為證，且為被告所不否認，堪信為 真正。惟觀之該借條記載：「今借到林振宗現金人民幣參拾 萬元整，利2 分，半年付利一次，此致，借款人林孔亮。20 14.4.21 」等語（本院卷第4 頁），僅能證明兩造間確有借 款30萬元、利率、利息支付時期之合意，惟借貸金錢是否已 交付，尚非無疑，自上開證據尚無從確認原告業已交付借貸 金錢一情。又證人游妤綺到庭證述略以：兩造都是福建省老 鄉，他們有時會借錢，原告會說，但伊沒有看過原告把錢交 付給被告，曾經聽過被告說有寫欠條的本錢會還，但是不知 道是欠多少金額，對兩造之借貸往來並不清楚等語（本院卷 第37頁背面至第38頁），雖證述兩造間確曾成立借貸關係， 惟對於本件是否確有交付借款而成立借貸關係一情，未能明 確證述，難以此作為本件原告有交付借款之證據。原告復未 能舉他證證明有交付借款之事實，難認兩造業已成立本件消 費借貸關係，則其本於消費借貸之法律關係請求被告返還30 萬元，即難認有據。
四、綜上所述，原告依消費借貸之法律關係，請求被告給付30萬 元及自103 年4 月22日起至清償日止按年息20％計算之利息 ，並得按給付時台灣銀行人民幣即期賣出匯率折付新台幣給 付之，要無理由，應予駁回。本件原告既受敗訴判決，其假
執行之聲請即失所附麗，不應准許，應併予駁回。五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊、防禦方法及所提證據， 經核均與判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 106 年 12 月 29 日
民事第二庭 法 官 李麗珍
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後 20 日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 107 年 1 月 2 日
書記官 陳郁惠