臺北高等行政法院裁定
106年度停字第103號
聲 請 人 台灣開廣股份有限公司
代 表 人 蔡騰龍（董事長）
訴訟代理人 李詩皓 律師
相 對 人 桃園市政府消防局
代 表 人 胡英達（局長）
訴訟代理人 陳泓年 律師
上列當事人間政府採購法事件，聲請人聲請停止原處分之執行，
本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請訴訟費用由聲請人負擔。
理 由
一、按「（第1項）原處分或決定之執行，除法律另有規定外， 不因提起行政訴訟而停止。（第2項）行政訴訟繫屬中，行 政法院認為原處分或決定之執行，將發生難於回復之損害， 且有急迫情事者，得依職權或依聲請裁定停止執行。但於公 益有重大影響，或原告之訴在法律上顯無理由者，不得為之 。（第3項）於行政訴訟起訴前，如原處分或決定之執行將 發生難於回復之損害，且有急迫情事者，行政法院亦得依受 處分人或訴願人之聲請，裁定停止執行。但於公益有重大影 響者，不在此限。」行政訴訟法第116條定有明文。（一）依據上開規定可知，人民對於「行政處分」提起行政救濟 時，原則上採執行不停止，以維護行政效益，例外有前揭 規定要件時，始於本案訴訟裁判確定前，經由法院審酌後 停止執行。
（二）又上開法條所規定停止執行之內容，包含停止原處分或決 定之效力、執行及程序之續行。故如欲聲請停止執行需具 備「原處分或決定之執行將發生難以回復之損害」「有急 迫情事」「停止執行於公益無重大影響」「原告之訴在法 律上非顯無理由」等要件。所謂「難於回復之損害」係指 其損害不能回復原狀，或回復困難且在社會一般通念上不 能以金錢估價賠償者而言，至當事人主觀上難於回復之損 害，尚非屬該條所指之難於回復之損害。所謂「急迫情事 」則指情況緊急，非即時由行政法院予以處理，停止執行 則難以救濟而言。另聲請人應就上開事項負釋明之責，自 不待言。
二、事實概要：聲請人經過招標程序於民國105年6月24日與相對 人簽立桃園市政府消防局財物增購契約（「105年度消防人
員消防衣、鞋及手套採購案第一項」，下簡稱系爭契約）後 ，嗣因聲請人提出系爭契約履約標的之消防衣褲含攜行袋（ 案號：Ｆ10516號）及第2次增購（案號：F10516-2）（下稱 系爭標的），經相對人驗收不合格，且聲請人未於相對人所 通知之45日期限內改正，相對人以原處分（即相對人106年6 月12日桃消救字第10600182501號函）函聲請人，除依規定 解除系爭契約，並依政府採購法第101條第1項第12款（因可 歸責於聲請人之事由，致解除或終止契約之情事）刊登政府 採購公報。聲請人不服，向相對人提出異議，嗣聲請人不服 相對人異議處理結果，遂向桃園市政府採購申訴審議委員會 提起申訴，經桃園市政府採購申訴審議委員會審議判斷申訴 駁回，聲請人不服，提起行政訴訟（本院106年度訴字第169 4號），並提出本件停止執行之聲請。
三、聲請意旨略以：
（一）聲請人於77年9月26日核准設立，主要經營環境、水利工 程及都市發展之規劃設計及評估等業務，以施作政府部門 之公共工程為主要業務，依台灣採購公報網統計所示，聲 請人10年內之政府採購工程得標數量計有182件（尚不包 括參與投標而未得標數量），金額累計新台幣（下同）5 億1298萬8942元。足認聲請人確以施作政府部門之公共工 程為主要業務其營收亦來自公共部門，是原處分逕行刊登 結果，將使聲請人不得從事公共部門之投標或作為決標對 象，已限制聲請人絕大部分之營業，是立即執行產生過於 嚴苛之結果；依一般社會通念，本件確有難以回復之損害 情形。再者，縱認營運損失可以金錢填補，遭停權之廠商 在獲本案勝訴以後，就其營運損失，須證明因停權處分致 未能得標，然是否得標並非必然，是廠商如何證明其在停 權時間之損失並予計算，確有困難，又如以歷年營業規模 估算營運損失，本件聲請人104年至106年政府部門營收高 達近3億元，依最高行政法院101年度裁字第634號裁定意 旨，為了避免將來國家負擔過重的金錢支出或延伸出耗費 社會資源的不必要爭訟，本件情形仍有必要列為「難以回 復損害」之範疇。
（二）本件停權處分雖尚未執行，然依政府採購法第102條第3項 之規定，相對人依法即應隨時將原處分予以刊登政府公報 執行，而此急迫情形並無證據證明係因可歸責於聲請人之 事由所致，則亦可認定顯有急迫情事。又暫時性權利保護 是否具有「於公益有重大影響」，所須盱衡者為停止執行 之當事人利益以及不停止執行之公益孰為優先保護之對象 。承上說明，原處分不予暫時停止之執行結果，可能立即
限制聲請人之營業並危及聲請人存續之重大私益，然若暫 予停止執行，僅係執行期間延後，而在何時執行，於公益 並無重大影響。從而，本件應以當事人私益為優先保護之 對象。
（三）聲請人依系爭契約於105年11月10日將系爭標的，共計101 2套交貨報驗，相對人即於聲請人報驗之消防衣褲中抽取6 套送交「紡織產業研究所」轉送英國BTTG實驗室檢驗，經 檢驗後提出編號TBG5K151檢驗報告，其關於檢驗項目6.11 部分內容為水壓防水性防水曾數值9.9、縫合處數值19.5 ，試驗結果為level1，其餘檢驗項目均符合契約驗收規格 。然因聲請人於104年始參與彰化縣政府消防局之消防衣 褲採購標案，並以同樣式品質消防衣褲送相同單位檢驗， 其結果均符合相同之契約規格，故聲請人對相對人本件檢 驗結果實難以苟同，遂請求相對人准予以與上開送驗「完 全相同」之消防衣褲樣本複驗，相對人亦函知聲請人同意 複驗並繳納複驗費用，嗣相對人再要求「紡織產業研究所 」轉知英國BTTG實驗室就「原完全相同剩餘樣本」予以複 驗，經檢驗後提出編號TBG5K151-A檢驗報告，其關於檢驗 項目6.11部分內容為水壓防水性防水曾數值＞20.6、縫合 處數值＞24.5，試驗結果為level2（符合契約驗收規格） ，其餘檢驗項目均符合契約驗收規格。因此本件聲請人提 出之系爭標的並無瑕疵可言，相對人竟以英國BTTG實驗室 不願以TBG5K151-A檢驗報告結果覆蓋TBG5K151檢驗報告結 果為由，亦未提出任何客觀事證以駁斥TBG5K151-A檢驗報 告結果不足採信，而逕以主觀事由任意認定聲請人給付之 系爭標的顯有瑕疵而驗收不合格，並要求聲請人限期改正 又未要求聲請人應改正之行為為何，聲請人更不知如何為 改正行為，亦無從為改正行為；因此本件原處分認定聲請 人「未進行開箱改正作為」即屬未於限期內為改正行為而 違反契約第17條第1項第9款予以解約顯不合法，聲請人本 件訴訟自應勝訴。
（四）綜上併依行政訴訟法第116條第2項規定提出本件聲請，並 聲明：１、相對人原處分於本案106年度訴字第1694號訴 訟程序終結前，停止執行。２、訴訟費用由相對人負擔。四、相對人答辯略以：
（一）聲請人稱其以施作政府部分之公共工程為主要業務，因刊 登結果將限制聲請人絕大部分之營業云云，絕非實在。蓋 聲請人並未提出其收入、營運之全貌，如何證明公共工程 支持其大部分之營運，是以其稱公共工程為其生存命脈， 純屬子虛。且查，聲請人以營利為目的者，除可施作政府
部門之公共工程以外，當可再尋機與其他私人機構締結契 約，以獲取更高之利益，聲請人無必要劃地自限，更無可 能僅依靠政府工程度日。是以難認聲請人會因原處分受有 損害，遑論受有難以回復之損害。
（二）且參酌最高行政法院93年度裁字第963號、97年度裁字第 1988號裁定意旨，聲請人提起行政訴訟前，固得依規定向 鈞院聲請停止執行，惟訴願法第93條第2項亦有規定聲請 人亦得申請受理訴願機關或原處分機關停止執行，理論上 得由上開機關獲得救濟，殊無逕向鈞院聲請之必要，是以 本件亦難認有何急迫之情事。
（三）聲請人對於本件採購案所關涉之百姓人民身家財產性命安 全、消防弟兄性命安全等皆視若無睹，對於其所交付之系 爭標的具有瑕疵絲毫不願加以改正修繕，可見聲請人對於 公眾利益之漠視與輕率。如停止原處分之執行，恐將使聲 請人得持續侵害公益，難符事理之平，更與法規範有違。 又聲請人提起本件撤銷訴訟，實屬無理由，蓋因聲請人所 提供之給付顯未符合契約約定，無從通過專業驗收，且又 無視相關規定拒絕改正，違約情形明確，是以聲請人提起 之相關訴訟，在法律上應皆屬顯無理由之情形。（四）綜上所陳，聲請人所為相關主張皆無理由，且亦與事實有 違。並聲明：１、聲請駁回。２、聲請訴訟費用由聲請人 負擔。
五、依政府採購法第102條第3項（機關依前條通知廠商後，廠商 未於規定期限內提出異議或申訴，或經提出申訴結果不予受 理或審議結果指明不違反本法或並無不實者，機關應即將廠 商名稱及相關情形刊登政府採購公報）及第103條第1項（依 前條第三項規定刊登於政府採購公報之廠商，於下列期間內 ，不得參加投標或作為決標對象或分包廠商）規定可知，政 府採購法第101條第1項第12款（因可歸責於廠商之事由，致 解除或終止契約者）刊登政府採購公報，所產生之法律效果 係禁止聲請人於一定期間內參與政府之採購案件，並非撤銷 聲請人之營利事業登記，聲請人仍得本於其營利事業登記項 目繼續經營業務，並非一經刊登政府採購公報即必然影響聲 請人之營業生存，使聲請人無法營運，並且造成重大損害。（一）經查聲請人所營事業之營業項目與範圍甚廣，並不以本件 系爭契約之成衣業為限，更非以參與政府採購案為限，此 亦有聲請人公司資料查詢單附本院卷第5頁足憑。（二）再查，本件原處分執行又僅限制聲請人參與政府採購業務 ，並無礙其從事市場上其他營業交易，且聲請人主張所受 營業損失，要屬營業活動型態變更而致其營業收入變動，
原處分之執行既未限制聲請人繼續從事國內其他民間工程 或國外工程，聲請人亦非僅賴參加本國政府機關之採購始 能維持營運，即使造成聲請人無法參與其他公共工程等投 標之營運損害，在一般社會通念上，尚非不能以金錢計算 及賠償以獲得救濟，亦不能認本件原處分之執行將發生難 以回復之損害。聲請人主張此部分之損失已限制聲請人絕 大部分之營業，且執行產生過於嚴苛之結果；依一般社會 通念屬難以回復之損害云云，核與本院首揭見解不符，自 不足採。
（三）至於聲請人提出歷年度得標數量表，主張施作政府部門之 公共工程為主要業務，原處分之執行已限制聲請人大部分 營業，故不停止執行顯有過苛云云，參照首開說明，亦因 聲請人此部分主張可使用金錢估量，而不符前開行政訴訟 法第116條第2項「難於回復之損害」要件。（四）最高行政法院101年度裁字第634號裁定停止執行理由雖以 「『難以回復之損害』，固然要考慮將來可否以金錢賠償 ，但也不應只以『能否用金錢賠償損失』當成惟一之判準 。如果損失之填補可以金錢為之，但其金額過鉅時，或者 計算有困難時，為了避免將來國家負擔過重的金錢支出或 延伸出耗費社會資源的不必要爭訟，仍應考慮此等後果是 否有必要列為『難以回復損害』之範圍。」等語，然查聲 請人所引用之前述最高行政法院之案件事實，為經採購機 關依政府採購法第101條第1項第12款（因可歸責於聲請人 之事由，致解除或終止契約之情事）處分刊登政府採購公 報之受處分相對人為國立科技大學，且其聲請停止執行（ 刊登政府採購公報）係主張該案處分之執行，將對於其於 國內外學術研究領域之「聲譽」將造成難以回復之損害， 非金錢所能填補，並將造成相關研究計畫執行、國家政策 執行無法延續之後果。核與本件聲請人主張將來獲勝訴後 「停權期間」「營運損失」計算困難有必要列為「難以回 復之損害」云云，完全不同，因此聲請人提出與本件基本 事實、主張完全不同之最高行政法院101年度裁字第634號 裁定，核亦不能為其有利之認定。況查原處分之執行，縱 然對受處分廠商之商譽或名譽產生一定效果，但商譽及名 譽之損害非不得以金錢賠償作為回復之方法，則信任、信 譽、信賴及信用之損害，亦難認為不得以金錢賠償作為回 復之方法（參照最高行政法院106年度裁定第1572號裁定 意旨即採相同見解），因此本件聲請人縱然另主張原處分 執行會造成商譽、名譽等難以回復之損害，核亦不能為其 有利認定，應再予敘明。
（五）末查聲請人主張原處分違法乙節，猶待審酌兩造之主張並 依相關證據綜合判斷，自屬本案訴訟有無理由之範疇，非 本件停止執行事件所應予審認，至於聲請人另主張本件有 急迫情事，且停止執行不致對公益有重大影響等情，均不 影響結論，爰不一一論述，附此敘明。
六、依行政訴訟法第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定 如主文。
中 華 民 國 106 年 12 月 22 日 臺北高等行政法院第七庭
審判長法 官 林惠瑜
法 官 林妙黛
法 官 洪遠亮
上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 106 年 12 月 22 日 書記官 陳德銘
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