臺灣雲林地方法院民事判決 106年度六簡字第300號
原 告 張國哲
原 告 張國興
兼上列二人共同
訴訟代理人 張啟明
被 告 柯勳即柯陳鳳玉之繼承人
柯永燦即柯陳鳳玉之繼承人
柯再興即柯陳鳳玉之繼承人
張柯蓮香即柯陳鳳玉之繼承人
何鴻典即柯陳鳳玉之繼承人
何鴻麟即柯陳鳳玉之繼承人
何采玲即柯陳鳳玉之繼承人
蕭國平即柯陳鳳玉之繼承人
蕭曉鈴即柯陳鳳玉之繼承人
蕭瑞珍即柯陳鳳玉之繼承人
蕭淑云即柯陳鳳玉之繼承人
蕭淑娟即柯陳鳳玉之繼承人
柯春淑即柯陳鳳玉之繼承人
柯再成即柯陳鳳玉之繼承人
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，於中華民國106 年12月5 日
言詞辯論終結，本院判決如下：
主 文
被告柯勳、柯永燦、柯再興、張柯蓮香、何鴻典、何鴻麟、何采玲、蕭國平、蕭曉鈴、蕭瑞珍、蕭淑云、蕭淑娟、柯春淑、柯再成應就被繼承人柯陳鳳玉所遺坐落雲林縣○○鄉○○段0000地號土地，權利範圍:14 分之1 ，於民國54年3 月1 日雲林縣斗六地政事務所以斗地登古字第002689號收件所設定，擔保債權新台100,500 元之押權登記，於辦理繼承登記後予以塗銷。訴訟費用新臺幣壹仟壹佰元由被告連帶負擔。
事 實 及 理 由
壹、程序方面：
如主文欄所示被告柯勳等人（被告柯再成除外）經合法通知 均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所 列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體方面：
一、原告起訴主張：
㈠、原告之被繼承人張朝全（於民國94年7 月15日死亡），嗣原 告三人於94年10月14日以「分割繼承」為登記原因取得雲林 縣○○鄉○○段0000地號，權利範圍各42分之1 之土地（， 張朝全之原應明部分為14分之1 ；下稱系爭土地）。惟查系
爭土地於54年3 月1 日由抵押權人柯陳鳳玉對系爭土地之抵 押權設定（下稱系爭抵押權），債權額比例，擔保債權新台 幣100,500 元，清償日期約定為54年8 月23日，設定權利範 圍14分之1 ，義務人為原告之父親張朝全。如上所述，原告 父親張朝全與柯陳鳳玉間之借貸關係，應於清償日54年8 月 23日屆至，雖設定存續期間為「空白」，是該借款債權之時 效應69年8 月22日屆至。惟查，被告迄今未向鈞院聲請強制 執行拍賣抵押物，依最高法院87年台上字第969 號判決意旨 ，被告未實行抵押權，依民法第881 條之15規定，系爭債權 已不再屬於系爭押權擔保範圍，該債權所擔保之不動產於74 年8 月23日屆至，而原告之父親張朝全與被告間除系爭債權 外，別無其他債權、債務存在，準此。系爭抵押權已無擔保 之債權，且將來亦確定不再發生債權，依最高法院75年2 月 10日76年度第3 次民事庭會議決議，原告請求塗銷系爭抵押 權設定登記，自於法有據。
㈡、為此提起本件訴訟，聲明求為判決如主文所示等情。二、被告抗辯：
㈠、被告柯再成部分：
本案抵押權設定時我才12歲，不知有本件債權，原告幾十年 都沒有講，沒有跟我們打招呼就直接起訴，是不尊重我們， 依常理判斷，如果有償還借款，一定會塗銷抵押權，雖然過 了追訴期，但債權仍然存在。聲明：原告之訴駁回；訴訟費 用由原告負擔。
㈡、其餘被告未於言詞辯論期日到庭，亦未提出任何書狀為任何 之主張、陳述。
三、得心證之理由：
㈠、原告主張之事實，業據其提出與其所述相符之土地登記簿謄 本、繼承系統表、戶籍謄本、分割協議書等為證，堪信為真 實。
㈡、按請求權，因15年間不行使而消滅；又消滅時效，自請求權 可行使時起算；另按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時 效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5 年間不實行其 抵押權，其抵押權亦消滅，民法第125 條、第128 條前段、 第880 條分別定有明文。經查，系爭抵押權所擔保之債權， 至民國54年8 月23日已屆至，其消滅時效期間應自斯時起算 ，而被告之被繼承人柯陳鳳玉於系爭抵押權所擔保之債權存 續期間內並未有任何請求清償債權之意思表示，或其他中斷 時效之事由，依前揭民法第125 條、第128 條規定，系爭抵 押權所擔保之債權請求權應已於69年8 月22日罹於時效消滅 。又被告之被繼承人柯陳鳳玉於系爭抵押權所擔保債權之請
求權消滅完成日之翌日起5 年間不實行其抵押權，柯陳鳳玉 之繼承人於其去世後亦未實行抵押權，則依前揭民法第880 條規定，系爭抵押權自應於74年8 月23日間因除斥期間屆滿 而消滅，是被告之被繼承人柯勳等人即應負塗銷系爭抵押權 登記之義務。
㈢、又被告之被繼承人柯陳鳳玉既已於90年11月8 日死亡，而被 告均未拋棄繼承，有本庭查詢表可按，故其權利義務即應由 被告等人繼承。依此，原告起訴請求被告應將系爭抵押權辦 理繼承登記後予以塗銷等情，即屬有據，應予准許。四、訴訟費用法條：民事訴訟法第85條。
中 華 民 國 106 年 12 月 19 日
斗六簡易庭
法 官 陳定國
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院斗六簡易庭提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。中 華 民 國 106 年 12 月 19 日
書記官 鄭國銘