臺灣高等法院臺南分院刑事判決 106年度上訴字第862號
上 訴 人
即 被 告 張瑞源
指定辯護人 本院公設辯護人 簡松柏
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣嘉義地方法院10
6 年度訴字第176 號中華民國106 年6 月30日第一審判決（起訴
案號：臺灣嘉義地方法院檢察署106 年度偵字第1710、1871、22
79號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
張瑞源犯如附表所示各罪，共拾伍罪，均累犯，各處如附表主文欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑伍年，沒收部分併執行之。 事 實
一、張瑞源明知甲基安非他命為毒品危害防制條例所規定之第二 級毒品，依法不得販賣，仍意圖營利，基於販賣第二級毒品 甲基安非他命之犯意，以其所持用之門號0000000000號行動 電話作為販毒聯繫之工具，分別與購毒者許旻祥、林正東、 張明輝、陳致丞等人聯繫約妥毒品交易事宜後，即於附表各 編號所示之時間、地點販賣如附表各編號所示交易金額之毒 品予上開購毒者並收妥價金，雙方銀貨兩訖。嗣警方於民國 106 年1 月2 日起對上開門號行動電話實施通訊監察，得悉 上情，進而於同年2 月22日上午7 時10分許，前往張瑞源位 在嘉義縣○○鄉○○村0 鄰○○○00號之住處，得其同意執 行搜索，扣得其所持用之上開門號行動電話1 支（含SIM 卡 1 張），因而查獲。
二、案經嘉義縣警察局刑警大隊移送臺灣嘉義地方法院檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、上開犯罪事實，業據被告張瑞源於警詢、偵查、原審及本院 審理時均自白不諱（警卷㈠第45至54頁，警卷㈡第32至41頁 ，他字卷第109 至110 頁，原審卷第69至70頁、135 頁，本 院卷第98頁），核與證人即附表所示購毒者許旻祥、林正東 、張明輝、陳致丞4 人於警詢及偵查中均證述係於附表所示 時間、地點聯繫被告購買毒品甲基安非他命之情相符（警卷 ㈠第11至15頁、29至30頁，警卷㈡第2 至4 頁、25頁正反面 ，他字卷第56至58頁、63至64頁），復有其等指認被告為犯 罪嫌疑人之紀錄表、被告簽具之同意搜索書、嘉義縣警察局 刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、原審105 年 度聲監字第599 號通訊監察書暨電話附表、原審106 年度聲 監續字第49號通訊監察書暨電話附表、通訊監察譯文等附卷
可佐（警卷㈠第2 至10頁、16至18頁、32至36頁、61至74頁 ，警卷㈡第5 至10頁、26至28頁）。此外，並有被告住處遭 查獲之門號0000000000號行動電話1 支扣案可憑，足見被告 上開任意性自白與事實相符，洵堪採信。
二、按販賣第二級毒品，可處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金，毒品危害防制條例第4 條第2 項定有明 文。是販賣第二級毒品係屬嚴重違法行為，苟遭逮獲，後果 非凡，毒販出售毒品時無不小心翼翼，不敢公然為之。又政 府對於查緝施用、轉讓及販賣毒品無不嚴格執行，且販賣毒 品罪更係重罪，設若無利可圖，衡情一般持有毒品者，當不 致輕易將持有毒品交付他人。查被告每販賣新臺幣（下同） 500 元毒品約獲利150 元，每販賣2,000 元約獲利500 元等 情，業據被告於原審準備程序及審理時供述明確（原審卷第 77頁、145 頁），足證被告係從販入與賣出之量價差異汲取 利潤，其販賣甲基安非他命具有意圖營利之目的，至為灼然 。綜上所述，被告各次犯行均事證明確，堪以認定，應依法 論科。
三、論罪科刑：
㈠按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所 列之第二級毒品，不得非法販賣。核被告如附表所為，均係 犯毒品危害防制條例第4 條第2 項之販賣第二級毒品罪。被 告附表15次因販賣第二級毒品而持有之低度行為，均應為販 賣第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。被告所為15次 販賣第二級毒品犯行，犯意各別、行為互殊，應予分論併罰 。
㈡刑之加重、減輕：
⒈被告前因施用毒品案件，經原審法院以105 年度嘉簡字第9 號判處有期徒刑4 月確定，於105 年3 月25日易科罰金執行 完畢一節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查（本院 卷第46頁），其於前案受有期徒刑之執行完畢後，5 年內再 犯本件15次販賣第二級毒品罪，均為累犯，除法定刑為無期 徒刑依法不得加重外，其餘應依刑法第47條第1 項規定，分 別加重其刑。
⒉被告就附表15次販賣第二級毒品犯行，均於偵查、原審及本 院審理時自白不諱（他字卷第109 至110 頁，原審卷第135 頁，本院卷第98頁），應依毒品危害防制條例第17條第2 項 規定，減輕其刑。
⒊被告供出毒品來源為方柏謙、游宗豪，經警於106 年7 月13 日查獲，將該2 人移送台灣嘉義地方法院檢察署檢察官偵查 起訴，其等販賣甲基安非他命予被告之日期為105 年9 月26
日後某日、105 年10月5 日後某日一節，業經本院函詢無誤 ，此有嘉義縣警察局106 年9 月28日函文、台灣嘉義地方法 院檢察署106 年度偵字第5381、5519、5520號起訴書附卷可 稽（本院卷第67至75、94-1至94-4頁），可見本件被告販賣 毒品之來源確係方柏謙、游宗豪2 人，本件自應依毒品危害 防制條例第17條第1 項規定，減輕其刑。
⒋被告同時有上開刑之加重、減輕事由，應先加後減及遞減之 。
四、撤銷原判決之理由：
㈠原審以被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見，惟查，本 件被告有供出毒品來源之減刑事由，業如上述，原審卻認被 告無此適用，容有未恰，被告提起上訴，以此指摘原判決違 誤，為有理由，自應由本院撤銷改判。
㈡爰審酌被告四肢健全，非無謀生能力，竟不思正當管道營生 ，明知甲基安非他命為管制之第二級毒品，足以殘害人之身 心健康，竟仍恣意販賣，使毒品流通市面，毒害他人，嚴重 危害社會治安及國民健康，所為實有不該；被告自稱為賺取 利潤而為本件販毒之犯罪動機；本案販賣毒品之次數達15次 ，對象共4 人，期間多集中於106 年1 至2 月間；曾有施用 毒品、違反兩岸條例之犯罪前科紀錄；犯後始終坦承犯行之 態度尚可；離婚，無子女，務農從事火龍果栽種，月收入約 1 至2 萬元，其為國中肄業之智識程度及家庭生活狀況等一 切情狀，分別量處如附表所示之刑，並定其應執行刑如主文 第2 項所示。
五、沒收：
㈠扣案行動電話1 支（含門號0000000000號SIM 卡1 張），係 被告之堂兄張騏所有贈其使用，且經被告用以聯繫附表所示 各購毒者而從事本件犯行，業據其供陳在卷（原審卷第28、 144 頁），應依毒品危害防制條例第19條第1 項規定，諭知 沒收。
㈡被告本件各次販賣第二級毒品犯行之犯罪所得，雖未扣案， 仍應均依刑法第38條之1 第1 項、第3 項之規定，予以宣告 沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其 價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369 條第1 項前段、第364 條、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第2 項、第17條第1 項、第2 項、第19條第1 項，刑法第11條、第47條第1 項、第51條第5 款、第38條之1 第1 項、第3 項，判決如主文。本案經檢察官何景東到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 11 月 23 日
刑事第五庭 審判長法 官 黃國永
法 官 蔡川富
法 官 翁世容
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 黃玉秀
中 華 民 國 106 年 11 月 23 日
附錄法條：
毒品危害防制條例第4條第2項
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
附表：
┌──┬───┬──────┬────────┬─────┬─────────────┐
│編號│購毒者│ 交易時間 │ 交易地點 │交易金額 │主文 │
│ │ │ （民國） │ │（新臺幣）│（所犯之罪、所處之刑及沒收│
│ │ │ │ │ │） │
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│ 1 │許旻祥│105年11月初 │張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │某日 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處附近之│ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │果園旁 │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 2 │林正東│106年1月16日│張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │17時41分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 3 │林正東│106年2月1日 │張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │18時42分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 4 │張明輝│106年1月4日 │張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │16時1分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 5 │張明輝│106年1月6日 │張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │10時20分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 6 │張明輝│106年1月14日│張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │20時23分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 7 │張明輝│106年1月20日│張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │19時52分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 8 │張明輝│106年1月23日│張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │20時29分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 9 │張明輝│106年1月28日│張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │18時22分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 10 │張明輝│106年1月30日│張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │22時49分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 11 │張明輝│106年2月3日 │張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │20時28分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 12 │張明輝│106年2月6日 │張瑞源位在嘉義縣│500元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │22時20分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年。扣案│
│ │ │ │○00號住處 │ │之門號○○○○○○○○○○│
│ │ │ │ │ │號行動電話壹支（含SIM 卡壹│
│ │ │ │ │ │張）沒收。未扣案之犯罪所得│
│ │ │ │ │ │新臺幣伍佰元沒收，於全部或│
│ │ │ │ │ │一部不能沒收或不宜執行沒收│
│ │ │ │ │ │時，追徵其價額。 │
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│ 13 │陳致丞│106年1月9日 │張瑞源位在嘉義縣│2,000元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │10時43分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年壹月。│
│ │ │ │○00號住處附近之│ │扣案之門號○○○○○○○○│
│ │ │ │拱門 │ │○○號行動電話壹支（含SIM │
│ │ │ │ │ │卡壹張）沒收。未扣案之犯罪│
│ │ │ │ │ │所得新臺幣貳仟元沒收，全部│
│ │ │ │ │ │或一部不能沒收或不宜執行沒│
│ │ │ │ │ │收時，追徵其價額。 │
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│ 14 │陳致丞│106年1月12日│張瑞源位在嘉義縣│2,000元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │11時42分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年壹月。│
│ │ │ │00號住處附近之拱│ │扣案之門號○○○○○○○○│
│ │ │ │門 │ │○○號行動電話壹支（含SIM │
│ │ │ │ │ │卡壹張）沒收。未扣案之犯罪│
│ │ │ │ │ │所得新臺幣貳仟元沒收，於全│
│ │ │ │ │ │部或一部不能沒收或不宜執行│
│ │ │ │ │ │沒收時，追徵其價額。 │
├──┼───┼──────┼────────┼─────┼─────────────┤
│ 15 │陳致丞│106年2月10日│張瑞源位在嘉義縣│2,000元 │張瑞源犯販賣第二級毒品罪，│
│ │ │15時36分許 │○○鄉○○村○○│ │累犯，處有期徒刑貳年壹月。│
│ │ │ │○00號住處附近之│ │扣案之門號○○○○○○○○│
│ │ │ │拱門 │ │○○號行動電話壹支（含SIM │
│ │ │ │ │ │卡壹張）沒收。未扣案之犯罪│
│ │ │ │ │ │所得新臺幣貳仟元沒收，於全│
│ │ │ │ │ │部或一部不能沒收或不宜執行│
│ │ │ │ │ │沒收時，追徵其價額。 │
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│ 合 計 │12,000元 │ │
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