臺灣高等法院民事裁定 106年度抗字第1535號
抗 告 人 謝忠誠
謝忠仁
謝秀芬
共 同
訴訟代理人 謝生富律師
上列抗告人因與相對人財政部國有財產署、參加人臺北市政府工
務局水利工程處等間確認土地所有權存在事件，對於中華民國10
6年7月31日臺灣士林地方法院106年度重訴字第119號裁定提起抗
告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告訴訟費用由抗告人負擔。
理 由
一、按原告之訴其訴訟標的為確定判決之效力所及者，法院應以 裁定駁回之，民事訴訟法第249條第1項第7款定有明文。又 一事不再理為訴訟法上之大原則，故凡就一事件，於同一當 事人間已有確定判決者，不得依通常程序更行告爭。而命債 務人為給付之確定判決，就給付請求權之存在有既判力，依 民事訴訟法第400條第1項規定，債務人不得對於債權人更行 提起確認該給付請求權不存在之訴。有最高法院20年上字第 563號、26年渝上字第1161號判例可參，是當事人於前訴為 就某請求求為給付判決，於後訴就該請求求為積極或消極確 認判決，因所請求判決內容可代用，前、後兩訴應受一事不 再理原則之限制。
二、本件抗告人於原法院起訴主張：日據時期坐落如原法院106 年度重訴字第119號裁定（下稱原裁定）附表所示舊番地號 土地13筆，權利範圍如附表所示持分，係伊等之被繼承人謝 見發（原名謝建發）所有，於昭和7年3月27日因河川敷地而 抹銷登記，台北市士林地政事務所（下稱士林地政事務所） 於民國91年9月19日至同年10月3日辦理「台北市士林區社子 島地區為登記之水道浮覆地之土地標示及地籍圖」公告浮覆 ，並於96年12月29日辦理第一次所有權登記為中華民國所有 ，新地號如原裁定附表所示，按土地浮覆後，依土地法第12 條第2項規定，其所有權當然回復為謝見發所有，因謝見發 於3年5月9日死亡，伊等為其繼承人，乃申請登記為土地所 有權之公同共有人，並請求交付土地，為相對人所拒絕，是 兩造就伊等是否為土地所有權人有爭議，爰依民法第765條 及土地法第12條第2項規定，提起本件訴訟，請求確認抗告 人就原裁定附表所示13筆土地公同共有所有權存在。原法院
以抗告人提起本件訴訟違反一事不再理，不符起訴法定要件 ，性質上無從補正裁定駁回抗告人之訴。
三、抗告意旨略以：本件起訴所特定之訴訟標的，與原法院100 年度重訴字第180號、本院101年度重上字第442號請求塗銷 所有權登記事件（下稱前案甲訴訟），及原法院100年度重 訴字第181號、本院101年度重上字第420號請求塗銷所有權 登記事件（下稱前案乙訴訟）之訴訟標的不同，非同一案件 ，確認之訴與給付之訴之訴訟標的有別，本件確認法律關係 存在之訴，非如給付之訴須有請求權存在為基礎，況前案甲 、乙訴訟之確定判決並未以所有權存在或不存在為基礎，無 從代用本件請求判決之內容，自無最高法院26年渝上字第11 61號判例之適用，是本件訴訟並無同一案件更行起訴情事， 無違反民事訴訟法第249條第1項第7款規定云云。四、查抗告人前以與本件訴訟相同事實之主張，對相對人提起前 案甲、乙訴訟，有前案甲、乙訴訟判決可稽（見原法院卷第 122至142、143至149、150至154、155至158頁），並經原法 院調取各該訴訟案件卷宗查閱無訛。依前案甲、乙訴訟之確 定判決，兩造當事人均相同，且與本件訴訟均同以土地法第 12條第2項規定為請求權基礎。雖抗告人稱本件訴訟標的尚 有民法第765條規定為依據云云，然民法765條規定「所有人 ，於法令限制之範圍內，得自由使用、收益、處分其所有物 ，並排除他人之干涉。」，係就所有權之權能定義，並非請 求權基礎，亦非訴訟標的；又抗告人於前案甲、乙訴訟請求 相對人應將如原裁定附表所示土地移轉登記為抗告人公同共 有（同上卷第144、155、156頁），為請求給付之訴，而抗 告人於本件訴訟係請求確認就如原裁定附表所示土地之公同 共有所有權存在，為請求確認之訴，是前案甲、乙訴訟與本 件訴訟所請求判決之聲明可以代用，前案甲、乙訴訟與本件 訴訟顯屬同一事件，前案甲、乙訴訟既經判決確定，本件訴 訟標的應為前案甲、乙訴訟確定判決效力所及。是抗告人就 同一事件對相對人再提起本件確認土地公同共有所有權存在 訴訟，違反民事訴訟法第249條第1項第7款其訴訟標的為確 定判決效力所及之規定，且性質上無從補正，不應准許，原 法院因而駁回抗告人之訴，核無違誤；抗告意旨仍執陳詞指 摘原裁定不當，求予廢棄，並無理由，應予駁回。五、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 106 年 11 月 17 日
民事第十九庭
審判長法 官 魏麗娟
法 官 朱耀平
法 官 潘進柳
正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 106 年 11 月 21 日
書記官 廖婷璇