臺灣臺北地方法院刑事判決 106年度訴字第381號
公 訴 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被 告 余明月
選任辯護人 劉晏廷律師
吳弘鵬律師
上列被告因妨害風化案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第
23704 號），本院判決如下：
主 文
甲○○共同犯圖利容留性交罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、甲○○為址設臺北市○○區○○街00號「國宣飯店」之行政 主任，負責管理飯店之人事及訂房業務，與真實姓名、年籍 不詳綽號「龍哥」之成年男子，共同基於意圖使男女與他人 為性交行為而容留以營利之犯意聯絡，自民國105 年8 月間 某日時起至同年10月31日晚間8 時50分許為警查獲時止（起 訴書誤載為105 年10月間，應予更正），由「龍哥」透過LI NE通訊軟體與甲○○聯繫，以「日盛公司」名義訂房，將何 日所需之房間數量通知甲○○，而由甲○○安排訂房；待應 召人員抵達飯店後，再由不知情之飯店櫃臺人員，依照甲○ ○所預定之房號安排入住，使應召人員得在國宣飯店房內與 不詳應召站業者招攬而來之男客，以新臺幣（下同）2,800 元至5,000 元不等之價格從事全套性交易，性交易所得則由 不詳應召站業者抽成後，再支付報酬予應召人員。嗣於105 年10月31日晚間8 時50分許（起訴書誤載為105 年11月1 日 凌晨0 時40分許，應予更正），為警持本院核發之搜索票至 上址實施搜索，當場查獲如附表所示之應召人員與男客，正 欲從事全套性交易或甫完成全套性交易（起訴書附表誤載之 處，應予更正如本件附表所示），並扣得甲○○與「龍哥」 聯繫使用之HTC 手機1 支（門號：0000000000號）、飯店營 業所得33,600元，及性交易所得38,100元（業經警方以社會 秩序維護法沒入）始悉上情。
二、案經臺北市政府警察局中山分局報告臺灣臺北地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力
一、供述證據：按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除 法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文；惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法 第159 條之1 至第159 之4 之規定，而經當事人於審判程序
同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情 況，認為適當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人 於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形 ，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意， 同法第159 條之5 第1 、2 項亦定有明文。本件當事人及辯 護人就本判決所引用被告以外之人於審判外之言詞或書面陳 述之證據能力，於本院準備程序、審判期日中均未予爭執， 且迄至言詞辯論終結前亦未聲明異議，本院審酌該等具有傳 聞證據性質之證據製作時之情況，並無不能自由陳述之情形 ，亦未見有何違法取證或其他瑕疵，且與待證事實具有關聯 性，認為以之作為證據應屬適當，自均有證據能力。二、非供述證據：本院以下所引用非供述證據部分，並無證據證 明係公務員違背法定程序所取得，是依刑事訴訟法第158 條 之4 反面解釋，即具證據能力。
貳、認定事實所憑之證據及理由
一、訊據被告甲○○對於其擔任國宣飯店行政主任，負責管理人 事及訂房之業務，其會透過LINE通訊軟體與綽號「龍哥」之 人聯繫，替「龍哥」以「日盛公司」之名義訂房，並曾應「 龍哥」之要求，提供額外之毛巾給上開「日盛公司」之房客 使用；警方於105 年10月31日晚間持搜索票至國宣飯店搜索 時，當場查獲如附表所示之應召人員與男客從事性交易等情 固予承認，惟矢口否認有何意圖營利容留性交行為之犯行； 辯稱其對於「龍哥」以「日盛公司」名義訂房入住之房客， 實際上係在房內與他人從事性交易一事並不知情，「龍哥」 僅表示「日盛公司」之員工係在跑單幫，因而須大量替員工 訂房，且因跑單幫帶進來之飾品、瓷器等物，需要多的毛巾 擦拭；至於其雖曾向「龍哥」表示業績不足等語，僅係其擔 任飯店主管之自我要求，其不會因飯店住房率不足被扣薪資 云云。其辯護人辯護意旨略以：被告為國宣飯店之行政主管 ，僅負責管理人事及訂房業務，並非櫃臺或房務人員，從而 被告並無從察知房客之實際入住狀況。而被告因知悉「日盛 公司」之員工均係來臺「跑單幫」，為從事販賣業之人，自 可能會在房內整理或販賣物品，被告與「龍哥」之LINE對話 紀錄故而使用「上工」、「續租不開工」等語，實屬合理； 又因被告預料「日盛公司」此種私自進口貨品之行為可能有 違法之虞，因而在LINE中提醒「龍哥」安全至上，綜觀被告 與「龍哥」間之LINE對話紀錄，均屬被告以服務業之立場配 合顧客之需求，並未見有何違常情之處。再者，被告並未直 接自「日盛公司」受有任何不法利益，且亦非飯店之經營者 ，僅係一般飯店之主管人員，且國宣飯店亦無以業績作為獎
懲之機制，被告於本案實無犯罪動機，本案實難僅憑被告與 「龍哥」間之LINE對話紀錄，即遽為被告不利之認定等語。二、經查，被告為國宣飯店之行政主任，負責管理飯店之人事及 訂房業務；其會透過LINE與「龍哥」聯繫，替「龍哥」以「 日盛公司」之名義訂房，前開以「日盛公司」名義訂房者抵 達飯店後，會再由不知情之飯店櫃臺人員，依照被告所預定 之房號安排入住、收取房費，被告並曾依照「龍哥」之要求 ，提供額外之毛巾予上開「日盛公司」之房客使用。嗣警方 於105 年10月31日晚間8 時50分許，持本院核發之搜索票至 國宣飯店搜索時，當場查獲如附表所示之人於國宣飯店之房 內正欲從事性交易或甫完成全套性交易等節，分別據證人即 國宣飯店之實際負責人乙○○、夜間櫃臺人員李子傑於警詢 及偵查中，證人即附表所示之應召人員與男客於警詢中證述 明確（分見核退字卷第9 至14頁，偵字卷㈠第24至27頁反面 、第28至107 頁，偵字卷㈡第393 至395 頁、第418 至420 頁），並有被告與「龍哥」之LINE對話紀錄擷圖共18張、本 院搜索票、臺北市政府警察局中山分局中山二派出所臨檢紀 錄表各1 份、臺北市政府警察局中山分局搜索扣押筆錄15份 、扣押物品清冊目錄表5 份、扣押物品目錄表10份，及查獲 現場照片共36張附卷可稽（見偵字卷㈠第14至16頁、第108 至112 頁、第114 至116 頁、第120 至122 頁、第124 至12 6 頁、第130 至132 頁、第134 至136 頁、第140 至142 頁 、第145 至147 頁、第149 至151 頁、第154 至156 頁、第 159 至161 頁、第164 至167 頁、第169 至171 頁、第175 至177 頁、第181 至183 頁、第185 至190 頁），復有被告 所有HTC 手機1 支（門號0000000000號）及旅客一覽表1 紙 扣案可佐，被告對此亦予承認（見本院卷第43頁反面），此 情已足認定。從而本件所應審究者，即為：被告是否意圖營 利，容留男女與他人從事性交行為？茲論述如下：㈠、被告會透過LINE與「龍哥」聯繫，替「龍哥」以「日盛公司 」之名義訂房，已如前述。一般而言消費者向飯店業者訂房 ，多係透過網路、電話或傳真等方式為之，被告亦自承：「 （扣案之）行動電話是我私人的，訂房不會用到我的電話， 只有跟龍哥聯絡訂房而已」等語（見偵字卷㈠第21頁反面） 。可見於一般情況下，被告不會提供私人電話供消費者訂房 使用，而「龍哥」不僅未告以其真實姓名，亦不曾提供「日 盛公司」之名片等相關公司資料供被告核對，被告卻在此種 情況下，願意提供其私人使用之LINE與「龍哥」聯繫，為其 安排訂房事宜，此舉已與常理有違，實屬可疑。㈡、復依「龍哥」與被告於105 年8 月間至同年10月間之LINE對
話紀錄所示（見偵字卷㈡第360 至363 頁，部分節錄如附件 ）：
１、「龍哥」及被告均使用「進場」一詞，用以取代一般房客入 住，而「龍哥」曾向被告稱「602 房間續租不開工她一早出 境晚上回來住」（見偵字卷㈡第361 頁），就「開工」與否 一詞，亦非一般正常房客在告知飯店業者是否續租房間時， 所會使用之通常用語。由被告與「龍哥」間之LINE對話紀錄 ，多有透過此等暗語相互聯繫，可見以「日盛公司」名義訂 房入住之房客，顯與一般正常住宿之房客有別。２、又「龍哥」亦曾向被告提出各房間先送幾條毛巾之要求，經 被告回應以「會先送5 條，用完再換」等語（見偵字卷㈡第 361 頁）；以一般入住飯店之消費習慣，房內之毛巾等備品 應係按入住人數提供一定之數量，並依使用情況逐日更換， 被告亦自承客房之備品係由房務人員負責，一個房間一般會 配2 條毛巾等語（見偵字卷㈡第421 頁反面），然「龍哥」 卻在訂房時，即先向被告提出各房間均須額外多配給毛巾之 要求，被告亦允諾先給5 條用完再換。可知由「龍哥」訂房 之房客對於毛巾之使用量，不僅均較一般房客為大，且有用 完再予更換之需求，此情亦與從事性交易者多使用毛巾擦拭 身體或體液，且於擦拭後不至於重複使用之情形相符。３、再以「龍哥」會在LINE上向被告表示「我會加油努力」（見 偵字卷㈡第361 頁），被告並回覆以「OK我們一起加油」， 彼此互相加油打氣之情；被告復曾傳送訊息向「龍哥」表示 ：「可以跟你商量一下嗎？可以提早一天進場嗎？因為我這 個月業績還差一點但不要勉強，安全至上」（見偵字卷㈡第 363 頁）。可見被告與「龍哥」間不僅具有合作關係，「龍 哥」委託之訂房數量亦會影響飯店之住房率，且若「日盛公 司」為一般之正常公司，則其員工提早一天入住飯店，又何 須被告提醒注意安全？益徵被告知悉安排以「日盛公司」名 義訂房者入住一事存在有其危險性。
４、綜合前開被告與「龍哥」間之LINE對話紀錄，被告與「龍哥 」多有使用暗語相互聯繫訂房事宜，並以「龍哥」一人大量 訂房，供不同房客「進場開工」，各房間尚須事先備妥較平 常數量為多之毛巾供房客使用；且被告亦明知與「龍哥」合 作，為其以「日盛公司」名義安排訂房一事，存在有其危險 性，在在顯示被告對於其替「龍哥」以「日盛公司」名義訂 房之房客，實際上為應召人員，且係在房內與他人從事性交 易一事應知之甚詳，是被告及辯護人仍辯稱被告對於「日盛 公司」之房客實際上係在房內與男客從事性交易一事並不知 情云云，即非可採。
㈢、證人即國宣飯店之實際負責人乙○○固於警詢中證稱：國宣 飯店營運上並無業績壓力，我們公司的員工都是領固定薪水 ，公司住房率跟他們的薪水沒有關係等語（見核退字卷第12 頁及反面），而與被告所辯其不會因飯店住房率不足被扣薪 資等語相符。然飯店住房率影響飯店之持續經營甚鉅，攸關 飯店整體營收表現，被告雖不至因飯店之住房率提高或不足 ，而直接獲得分紅或遭扣薪，惟被告受僱擔任國宣飯店之行 政主任，與「龍哥」合作容留男女於飯店內與男客從事性交 易，藉此提高飯店之住房率以領取薪資，其主觀上確有營利 之意圖，實甚灼然。是依證人乙○○所述，並不足以動搖本 院依上開事證，所形成被告被告主觀上有營利及使男女與他 人為性交行為之意圖，且客觀上有容留行為之確信心證，自 無從以證人乙○○之證述作為對被告有利之認定。㈣、至於被告及其辯護人雖辯稱：「日盛公司」之員工係因跑單 幫始有大量毛巾之需求云云。倘如被告所稱，「日盛公司」 之員工因跑單幫而有擦拭物品之需求，此既係為該公司營業 用所需之物，本應由「日盛公司」自行準備，應不至於有飯 店業者願意無端增加飯店成本支出，配合提供之理；縱有擦 拭物品之需求，基於衛生、清潔成本之考量，大可提供一次 性之消耗品或清潔用抹布，豈會以一般提供予房客住房使用 之毛巾，作為擦拭飾品、瓷器之用？是被告及其辯護人所辯 顯與常情有違，並不足採。
三、駁回調查證據之聲請：按當事人、代理人、辯護人或輔佐人 聲請調查之證據，法院認為不必要者，得以裁定駁回之；而 待證事實已臻明瞭無再調查之必要者，應認為不必要，刑事 訴訟法第163 條之2 第1 項、第2 項第3 款定有明文。本案 檢察官聲請傳喚證人乙○○、李子傑（見本院卷第48頁）； 辯護人則聲請傳喚證人乙○○（見本院卷第30頁反面），除 證人李子傑部分業經檢察官當庭捨棄傳喚（見本院卷第64頁 反面），已無傳喚之必要外，證人乙○○部分本案依前述證 據，事證已臻明確，是就檢察官、辯護人前開證據調查之聲 請，依前述說明，並無調查之必要，均予駁回。四、綜上所述，本件事證明確，被告犯行已堪認定，其所辯均不 足採，應予依法論科。
參、論罪科刑
一、論罪部分：
㈠、按刑法第231 條第1 項規定「意圖使男女與他人為性交或猥 褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者」，其處罰之對象 為引誘、容留或媒介之人，犯罪構成要件乃以行為人主觀上 有營利及使男女與他人為性交或猥褻行為之犯意，客觀上有
引誘、容留或媒介之行為為已足，屬於形式犯。故行為人只 要以營利為目的，有使男女與他人為性交或猥褻行為之意圖 ，而著手引誘、容留或媒介行為，即構成犯罪；至該男女與 他人是否有為性交或猥褻之行為，則非所問，亦不以容留行 為人取得財物或利益，始足當之。從而卷內雖查無事證，可 資證明被告確有自男客全套性交易之費用中抽成獲利之情事 ，然被告於前揭時、地與「龍哥」共同基於營利之意圖，容 留男女與他人於飯店房內為性交行為，業如前述。是核被告 所為，係犯刑法第231 條第1 項前段之圖利容留男女與人性 交罪。被告與「龍哥」就上開犯行，有犯意聯絡及行為分擔 ，應依刑法第28條規定，論以共同正犯。
㈡、又被告自105 年8 月間某日時起至同年10月31日晚間8 時50 分許為警查獲時止，多次與「龍哥」共同容留男女與他人性 交以營利之行為，主觀上係基於單一犯意，以多數舉動接續 進行，而侵害同一法益，在時間、空間上有密切關係，依一 般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數 個舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評價為宜，應論 以接續犯。至起訴書就被告與「龍哥」共犯圖利容留男女與 人性交犯行之期間，雖僅敘明為105 年10月間，而未提及自 105 年8 月間某日時起至同年10月31日晚間8 時50分許為警 查獲時止，除上開105 年10月間以外之犯行，惟該部分與已 敘明之部分，應有接續犯之裁判上一罪關係，為起訴效力所 及，本院自得併予審理，附此敘明。
二、科刑部分：
爰以行為人之責任為基礎，依刑法第57條規定，審酌被告為 提高飯店之住房率，竟假借為公司行號訂房之名，行容留性 交行為之實，敗壞善良風氣，扭曲社會價值觀，所為本屬不 該，且犯後始終未能坦承犯行，難認具有悔意；兼衡其犯罪 之動機、目的、手段、所生危害，及其素行與自承高商畢業 之教育程度與家庭經濟狀況（見本院卷第66頁反面）等一切 情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。肆、沒收部分
一、按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之；犯罪行為人以外之自然人、法人或非法 人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，沒收之：一、明 知他人違法行為而取得。二、因他人違法行為而無償或以顯 不相當之對價取得。三、犯罪行為人為他人實行違法行為， 他人因而取得，刑法第38條第2 項、第38條之1 第2 項分別 定有明文。
二、本案雖扣得被告與「龍哥」聯繫所使用之HTC 手機1 支（門
號0000000000號、序號000000000000000 號）、旅客一覽表 ，及國宣飯店營業所得之33,600 元。惟查：㈠、就扣案之手機部分：因犯罪工具本身並不當然具有危險性， 而與違禁物之沒收目的有別，是沒收犯罪工具之目的，應在 於透過剝奪行為人對於犯罪工具之所有權，施加惡害於行為 人而達成犯罪預防之效果，故犯罪工具之沒收實具有類似刑 罰之性質，於個案審酌時仍應受到比例原則罪責原則之拘束 。查被告固係透過所持用手機上之LINE通訊軟體，與姓名、 年籍不詳之應召站成員「龍哥」聯繫，然以LINE通訊軟體之 使用本不限於綁定特定之手機，而可透過不同電腦或手機介 面使用，基此可合理推知縱將該手機予以宣告沒收，亦難以 達到預防再犯之效果，自難謂合乎比例原則適當性之要求； 又同前所述，本件被告圖利容留性交之行為雖屬不該，惟本 院認就被告本件所涉犯行，量處如主文所示之刑，應已足生 懲戒之效。從而，如上所述，本件衡酌比例原則與罪責原則 ，認應再無就被告所持用之手機宣告沒收之必要。㈡、就扣案之旅客一覽表部分：旅客一覽表為國宣飯店所有，供 記錄每日房客所用，非被告所有之物，且亦非屬違禁物，爰 不予宣告沒收。
㈢、就扣案之33,600元部分：檢察官除就扣案之33,600元外，併 以被告與「龍哥」之LINE對話紀錄中曾提及訂房之相關內容 （即10月12日出租16個房間、10月15日出租10個房間、10月 18日出租14個房間、10月30日出租22個房間），以每個房間 房費為2,400 元，以此計算被告本案犯罪所得，依法聲請宣 告沒收云云（見起訴書核犯欄及本院卷第66頁）。惟就上開 檢察官所認扣案及未扣案之房費，既為房客入住飯店之對價 ，即屬國宣飯店之營業所得，並非被告所有，本案又無證據 可資證明係國宣飯店明知被告違法行為而取得，或因被告違 法行為而無償或以顯不相當之對價取得，或有被告係為國宣 飯店實行違法行為，國宣飯店因而取得之情，揆諸前開說明 ，本案自無從對國宣飯店所有扣案或未扣案之營業所得宣告 沒收。
㈣、末查，本件被告雖自承於國宣飯店擔任行政主任，而領有每 月4,5000元之薪資（見本院卷第66頁反面），然此既為被告 因提供勞務所獲得之對待給付，實難認係屬本案之犯罪所得 。復依卷內相關事證，尚無從證明被告確有因本案容留性交 之行為而實際取得財物或利益，爰不予宣告沒收犯罪所得， 併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，刑法第28條、第231 條第1 項、第41條第1 項前段，刑法施行法第1 條之1 ，
判決如主文。
本案經檢察官陳思荔起訴，檢察官林淑玲到庭執行職務。中 華 民 國 106 年 11 月 8 日
刑事第八庭 審判長法 官 林怡伸
法 官 王鐵雄
法 官 郭 嘉
上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 莊琬婷
中 華 民 國 106 年 11 月 8 日
附錄本案所犯法條全文：
中華民國刑法第231條
（圖利使人為性交或猥褻罪）
意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處5 年以下有期徒刑，得併科10萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。
公務員包庇他人犯前項之罪者，依前項之規定加重其刑至二分之一。
附表：
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│編號│應召人員 │國籍│ 男客 │ 房號 │
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│ 1 │SREEMUENG THARUDEE（女） │泰國│余凱祥 │201 號 │
│ │ │ │（起訴書附表│ │
│ │ │ │誤載為余凱翔│ │
│ │ │ │，應予更正）│ │
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│ 2 │蔣小紅（女） │中國│王先強 │205 號 │
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│ 3 │李曉青（女） │中國│蘇韋愷 │301 號 │
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│ 4 │梁家平（女） │中國│李思源 │305 號 │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│ 5 │呂銀君（女） │中國│柯承宇 │308 號 │
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│ 6 │徐云（女） │中國│徐明慶 │310 號 │
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│ 7 │PHUANGCHAN CHALOEMPHON（男）│泰國│黃于銘 │405 號 │
│ │（起訴書附表誤載為PHUANGCHEN│ │ │ │
│ │CHA LOEMPHON，應予更正） │ │ │ │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│ 8 │劉麗（女） │中國│簡家偉 │410 號 │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│ 9 │朱小梅（女） │中國│（無） │411 號 │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│10 │曾鈴（女） │中國│高挺人 │412 號 │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│11 │陳柯秀（女） │中國│廖俊諺 │501 號 │
│ │ │ │ │（起訴書附表│
│ │ │ │ │誤載為510 號│
│ │ │ │ │，應予更正）│
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│12 │劉麗平（女） │中國│許嘉裕 │512 號 │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│13 │林茜（女） │中國│簡弘隆 │601 號 │
├──┼──────────────┼──┼──────┼──────┤
│14 │PAKSEE NARIS SARA （男） │泰國│王毅斌 │610 號 │
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附件：
「龍哥」與被告間之LINE對話紀錄之部分節錄【106 年8 月9 日】
龍哥：「大姐不好意思明天我先休息後天在進場」【106 年8 月11日】
龍哥：「大姐各房間可以先送幾條毛巾嗎」
被告：「會先送5 條，用完再換」
【106 年8 月17日】
龍哥：「大姐明天總共9間含602謝謝」
被告：「嗯，好的」
龍哥：「大姐不好意思又有一些誤差」
「我會加油」
被告：「沒關係」
【106 年8 月19日】
龍哥：「602房間續租不開工她一早出境晚上回來住」被告：「OK」
【106 年8 月25日】
龍哥：「大姐明天多一間共11間麻煩妳了謝謝」被告：「好的，沒問題」
龍哥：「謝謝妳大姐」
「我會加油努力」
被告：「OK我們一起加油」
【106 年10 月30日】
被告：「龍哥：可以跟你商量一下嗎？可以提早一天進場嗎？因 為我這個月業績還差一點但不要勉強，安全至上」龍哥：「了解我來安排看看」
被告：「感謝你!!!」