臺灣桃園地方法院刑事簡易判決 106年度審簡字第611號
公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 程文華
上列被告因妨害風化案件，經檢察官提起公訴（106 年度偵字第
7460號），被告自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑，並經合議
庭裁定由受命法官獨任進行簡易判決程序後，判決如下：
主 文
甲○○共同犯圖利媒介性交罪，累犯，處有期徒刑伍月又拾伍日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
未扣案犯罪所得之現金新臺幣伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、本件除如下更正及補充之部分外，餘犯罪事實及證據胥同於 附件起訴書之記載，茲予引用：
（一）起訴書「犯罪事實」欄一、第4 行、第10至11行原載「司 空罄竹」，均應更正為「司空竹馨」。
（二）證據部分應補充被告甲○○於本院準備程序時之自白。二、核被告甲○○所為，係犯刑法第231 條第1 項前段之圖利媒 介性交罪，就此，被告與「司空竹馨」間有犯意聯絡及行為 分擔，為共同正犯。次查，其曾有如事實部分所載之犯罪科 刑執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可按 ，是以其受有期徒刑執行完畢後，於5 年內故意再犯有期徒 刑以上之本罪，為累犯，應依法加重其刑。爰審酌被告犯罪 動機、目的、手段、可牟得不法利益之多寡、犯行所生之危 害，前已曾因妨害風化案件經判處罪刑確定且已執行完畢， 有如前述，詎尚不知省惕，未能記取教訓，竟復萌故態而再 犯本件同質之罪，惡性較重，末念其事後始終坦認犯行，態 度尚可等情狀，量處如主文所示之刑，另衡酌案發時其為「 無業」，家境則屬「勉持」，有警詢筆錄所載為憑，資力顯 然不佳，再者，自由刑倘准易科罰金，折算標準當應考量為 換取自由勢須支付而無從豁免之代價暨依其職業、身分及家 境所應有之資力等節予以綜合酌定，方能在財力豐貧各異、 優劣參差者間維持刑罰執行之有效性及公平性等各情，諭知 易科罰金之折算標準。
三、沒收：
（一）查有關行為人管領、支配之供犯罪所用、供犯罪預備及犯 罪所生之物可否沒收之前提要件，不論現行刑法第38條第 2 項前段，抑或修正前刑法第38條第3 項前段，咸定為「 屬於犯罪行為人者」，用語既無分殊，則據此文義所為之 解釋自應相同，進言之，即猶若既有之見解而以「屬於犯
罪行為人『所有』」為必要。至犯罪所得部分，現行刑法 第38條之1 第1 項前段雖亦定為「屬於犯罪行為人者，沒 收之」，惟參酌此次增、修之立法說明，針對犯罪不法利 得之沒收係植基於類似不當得利若此衡平措施之觀點，本 於「無人能因犯罪而受利益」之原則，著重在犯罪不法利 得之澈底剝奪，復更明揭「犯罪行為所得本非屬犯罪行為 人之正當財產權，『依民法規定並不因犯罪而移轉所有權 歸屬』，法理上本不在其財產保障範圍，自應予以剝奪， 以回復合法財產秩序」之旨，再為保障被害人之既有權利 不致因不法利得之沒收致遭侵蝕，除於現行刑法第38條之 1 第5 項明定「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予 宣告沒收或追徵」，即所謂「被害人優先原則」外，於現 行刑事訴訟法第473 條且設有「『權利人』或因犯罪而得 行使債權請求權之人已取得執行名義者，於沒收、追徵財 產裁判確定後一年內，仍得聲請發還或給付」之規定，又 既與「債權請求權之人」併列，因之，此之「權利人」當 唯指各類「物權權利人」而言，是自涵蓋「所有權人」在 內，佐此亦見不法利得之沒收實兼具係為就沒收標的仍擁 有「物權（含所有權）」之被害人追索轉交之性質，凡上 足徵應沒收之犯罪所得並不以行為人取得「所有權」為限 ，但祇行為人對沒收標的具有事實上之支配、處分權能即 屬之，皆在應沒收之列，合先敘明。
（二）按「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規 定者，依其規定」、「前二項之沒收，於全部或一部不能 沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」、「第1 項及第2 項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上 利益及其孳息」、「犯罪所得已實際合法發還被害人者， 不予宣告沒收或追徵」，刑法第38條之1 第1 項、第3 至 5 項定有明文。本件被告分得報酬為現金新臺幣500 元， 該款項自屬犯罪所得並屬其所有，應依刑法第38條之1 第 1 項前段之規定，併予諭知沒收，又因該筆犯罪所得未經 扣案，故應依刑法第38條之1 第3 項規定，諭知於全部或 一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。（三）按「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯 罪行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定」、 「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收 時，追徵其價額」，刑法第38條第2 項、第4 項規定甚明 。本件被告聯繫「司空竹馨」及鄧小瓊所用之手機1 支及 配用之0000000000門號SIM 卡1 張固堪認係屬其所有，惟 並非專供本案犯行方始備置，是以既非徒騖為惡之用，則
為免懲罰過度累及正途致有違衡平及比例原則起見，爰不 予宣告沒收及追徵價額。
四、應依刑事訴訟法第449 條第2 項、第3 項、第450 條第1 項 、第454 條第2 項，刑法第28條、第231 條第1 項前段、第 47條第1 項、第41條第1 項前段、第38條之1 第1 項前段、 第3 項、第4 項，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項但 書，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，應於送達後10日內向本院提出上訴狀，上訴 於本院合議庭。
中 華 民 國 106 年 11 月 6 日
刑事審查庭 法 官 蔡榮澤
以上正本證明與原本無異。
書記官 洪青霜
中 華 民 國 106 年 11 月 6 日
附本件論罪科刑依據之法條：
中華民國刑法第231 條第1 項
意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處5 年以下有期徒刑，得併科10萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。（罰金部分，已依刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項但書規定，貨幣單位變更為新臺幣且金額提高為3 倍）