臺灣南投地方法院刑事判決 106年度訴字第1號
106年度訴字第40號
公 訴 人 臺灣南投地方法院檢察署檢察官
被 告 陳健民
指定辯護人 本院公設辯護人許定國
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴
（105年度偵字第4949號)及追加起訴（106年度偵字第103號），
本院合併審理，判決如下：
主 文
陳健民犯如附表一至二「罪名及宣告刑」欄所示之罪，分別處如附表一至二「罪名及宣告刑」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑陸年，沒收部分併執行之。
事 實
一、陳健民有違反商業會計法、公共危險等前科，甫於民國105 年10月18日執行有期徒刑3月完畢。詎陳健民雖悉甲基安非 他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級 毒品，及甲基安非他命屬藥事法查禁之禁藥，依法不得販賣 、轉讓或持有，竟仍分別為下列犯行：
㈠、基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意，於如附表 一所示時間、地點，以如附表一所示之價格及行為方式，販 賣如附表一所示數量之甲基安非他命予郭素惠及簡村樺。㈡、復基於轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命之犯意，於 如附表二所示時間、地點，以如附表二所示之行為方式，無 償轉讓如附表二所示數量之甲基安非他命予簡村樺。嗣警方 於105年11月24日7時34分許，在南投市○○路0段000號簡村 樺住處搜索，扣得簡村樺所有供施用甲基安非他命所用之吸 食器1組，經簡村樺承認其於105年11月22日所施用之甲基安 非他命源自陳健民無償轉讓，因而查獲上情。
二、案經南投縣政府警察局移送臺灣南投地方法院檢察署檢察官 偵查起訴及追加起訴。
理 由
一、本判決所引用被告陳健民以外之人於審判外之陳述，檢察官 、被告及辯護人於本院審理時均表示同意作為證據，本院審 酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯 過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法 第159條之5第1項規定，均有證據能力。其餘認定本案犯罪 事實之非供述證據，查無違反法定程序取得之情，依刑事訴 訟法第158條之4規定反面解釋，亦具證據能力。二、認定事實所憑之證據及理由
㈠、訊據被告對前開犯罪事實於本院審理中坦認在卷，核與證人
郭素惠於警詢、偵查中指證(見警卷第45至53頁、第54至58 頁，105年度偵字第4949號卷第59至61頁、第63至65頁)，證 人簡村樺於警詢、偵查中證述(見警卷第85至92頁、105年度 偵字第4949號卷第67至69頁)，均相符合，並有郭素惠持用 之0000000000號與陳健民持用之0000000000號等行動電話之 通訊監察錄音暨其譯文(見警卷第75至80頁)、簡村樺持用之 0000000000號與陳健民持用之0000000000號等行動電話之通 訊監察錄音暨其譯文(見警卷第89至90頁)在卷可稽，足徵被 告自白應與事實相符，可以採信。
㈡、衡諸常情，販賣甲基安非他命係違法行為，非可公然為之， 亦無公定價格，販賣者販入後可任意分裝增減其份量再行出 售，而每次交易之價格、數量，亦隨時依交易對象、當時行 情而變動，一般民眾均知政府一向對毒品之查禁森嚴，且重 罰不予寬貸，衡情倘非有利可圖，絕無平白甘冒被嚴查重罰 高度風險之理，被告對該等情事當知之甚稔，是被告主觀上 當具販賣甲基安非他命以營利之犯意。
㈢、又販賣毒品之既未遂，係以標的物(毒品)已否交付為斷，苟 標的物已交付，縱買賣價金尚未給付，仍應論以販賣既遂罪 ，是被告於如附表一編號5販賣毒品予簡村樺部分，雖有部 分價金尚未收取，仍無礙販賣既遂之成立。
㈣、綜上，本案事證明確，被告犯行堪以認定。三、論罪科刑
㈠、按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款之第 二級毒品，不得非法持有、販賣。復按甲基安非他命除係毒 品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品外，且 屬安非他命類之藥品，前經行政院衛生署（現改制為行政院 衛生福利部）先後於69年12月8日、75年7月11日公告列入藥 物藥商管理法第16條第1款（即現行藥事法第22條第1項第1 款）禁藥管理，嗣於79年10月9日雖再以衛署藥字第000000 號公告，而列入麻醉藥品管理條例（即現行管制藥品管理條 例，下同）第2條第4款所定之「化學合成類麻醉藥品」管理 ，並明定於管制藥品管理條例第3條所指「管制藥品」（即 藥事法第11條之管制藥品），但上開列入藥事法禁藥之管理 迄今猶未解除，仍不失其為禁藥之性質（最高法院82年度台 上字第2259號判決意旨參照）。是明知為甲基安非他命而轉 讓者，同時構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪及毒品危 害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪。又藥事法所規 定之禁藥未必即為毒品，故毒品危害防制條例與藥事法間， 並無必然之特別法與普通法關係。除轉讓毒品之數量達行政 院依毒品危害防制條例第8條第6項規定所訂之標準，或有同
條例第9條所定成年人對未成人犯之、明知為懷胎婦女而犯 之等情形，經依法加重同條例第8條第2項之法定刑後，較藥 事法第83條第1項之法定刑為重之情形外，因藥事法第83條 第1項為重法，依法規競合「重法優於輕法」之法理，應優 先適用藥事法第83條第1項之規定處斷。
㈡、是核被告所為如附表一所示之行為，均係犯毒品危害防制條 例第4條第2項之販賣第二級毒品罪，其販賣第二級毒品甲基 安非他命前持有該毒品之低度行為，為販賣之高度行為所吸 收，不另論罪。另被告所為如附表二所示之行為，其轉讓之 數量，並無證據可資證明已逾毒品危害防制條例第8條第6項 所定應予加重其刑之數量標準，且其行為時轉讓毒品之對象 亦屬成年人，自無上開法定加重之事由，揆諸前揭規定與說 明，核被告此部分之所為，應係犯藥事法第83條第1項之轉 讓禁藥罪。至於被告轉讓前持有甲基安非他命之行為，雖與 毒品危害防制條例第11條第2項持有第二級毒品罪之構成要 件相互合致，然因上開所述法條競合關係之適用結果，僅能 論以法定本刑較重之轉讓禁藥罪，而無從單就被告持有毒品 之犯行割裂適用毒品危害防制條例，且藥事法並無處罰持有 禁藥之明文，亦即持有禁藥並未構成犯罪，自毋庸再予論述 被告持有甲基安非他命之低度行為，是否為轉讓之高度行為 所吸收之問題。又被告所犯如附表一及附表二所示之6罪間 ，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈢、被告前有違反商業會計法、公共危險等前科，甫於民國105 年10月18日執行有期徒刑3月完畢，此有臺灣高等法院被告 前案紀錄表在卷可稽，其受有期徒刑執行完畢後，5年內故 意再犯本案如附表一編號3及如附表二所示之有期徒刑以上 之罪，為累犯，是如附表一所示編號3及附表二所示之罪均 應依刑法第47條第1項規定，就法定刑無期徒刑以外部分加 重其刑，至法定刑無期徒刑部分，依法不得加重。又被告迭 於警詢、偵查及本院審理時，自白前揭犯行，應依毒品危害 防制條例第17條第2項規定，就其所犯如附表一所示之罪皆 減輕其刑，如附表一所示編號3部分並依法先加後減之。本 案被告犯附表二所示之轉讓禁藥甲基安非他命犯行，既因藥 事法第83條第1項與毒品危害防制條例第8條第2項間之法規 競合關係，而優先適用藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪論 處，然因藥事法並無轉讓禁藥者，於偵查及審判中自白應減 輕其刑之特別規定，則基於法律整體適用不得割裂原則，不 論被告於偵查及審判中是否自白犯罪，均不得另依毒品危害 防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。
㈣、按刑法上之酌量減輕，必於犯罪之情狀可憫恕時，始得為之
，為刑法第59條所明定，必須犯罪另有特殊之原因與環境等 等，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑 期猶嫌過重者，始有其適用，至犯罪情節輕微，僅可為法定 刑內從輕科刑之標準，不得據為酌量減輕之理由，最高法院 所著28年上字第1064號、45年台上字第1165號判例意旨可資 參照。被告於本案販賣、轉讓毒品之數量非鉅，然其漠視法 令禁制，恣意販賣、轉讓第二級毒品，客觀上難以引起一般 人之同情，其犯罪情狀並無顯可憫恕之處，尚無適用刑法第 59條規定酌減其刑之餘地。
㈤、爰審酌被告未思以正途謀生，明知甲基安非他命係法律所列 管之第二級毒品及禁藥，仍非法販賣及轉讓，對於國民健康 及社會秩序之影響甚鉅，為國法所厲禁，並經政府、媒體、 教育機構廣為宣導，猶漠視法令禁制，為圖不法利益而恣意 販賣及轉讓第二級毒品，毒害他人，原應嚴予非難，惟衡酌 其販賣所得及交付毒品之數量非多，犯後復能坦承所為，且 配合偵辦，堪認其犯後態良好，兼衡其家庭狀況、犯罪之動 機、目的、手段、所生危害等一切情狀，分別量處如主文所 示之刑，並定應執行之刑。
㈥、未扣案如附表一編號1至4之「價格」，屬於被告所犯販賣第 二級毒品之犯罪所得，應依刑法第38條之1規定，分別於如 附表一編號1至4之販賣毒品罪項下宣告沒收，且因皆未扣案 ，故併諭知於全部或一部不能沒收時，追徵之。附表一編號 5 之「價格」部分，其中之500元，因被告尚未收取價金， 僅屬約定之利益，非被告實際取得，或可支配之利益，難認 係犯罪「所得」，不予宣告沒收，然已收取之500元，依前 開說明，亦於如附表一編號5之販賣毒品罪項下宣告沒收。 另被告用以與販賣對象聯絡用之行動電話，並未扣案，又案 發迄今已久，無證據證明尚屬存在；且係日常易取得之物品 、價值不高，相較於本案所處之刑，欠缺刑法上之重要性， 參酌刑法第38條之2第3項規定，不予宣告沒收、追徵。另本 案雖扣案如附表三所示之物，被告供稱係供自己施用之物及 器器(見本院卷第62至63頁)，皆為被告所有，係供施用第二 級毒品所用之物，故附表三所示之物，難認與本案有關，應 於被告另案施用第二級毒品罪中宣告沒收銷燬，是爰不於本 案中宣告沒收銷燬，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項，藥事法第83條第1項，刑法第11條、第47條第1項、第51條第5款、第38條之1第1項、第3項、第40條之2第1項、判決如主文。
本案經檢察官吳宣憲到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 11 月 22 日
刑事第二庭 審判長法 官 黃益茂
法 官 張國隆
法 官 張雅涵
以上正本與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 張妤凡
中 華 民 國 106 年 11 月 22 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。
附表一
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│編號│時 間│地 點│販售對│行 為 方 式 │毒品│價格（新│罪名及宣告刑 │
│ │（民國）│ │象 │ │種類│臺幣） │ │
│ │ │ │ │ │及數│ │ │
│ │ │ │ │ │量 │ │ │
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│1 │105年9月│南投縣南│郭素惠│陳健民於左列時間、│甲基│2,000元 │陳健民販賣第二│
│ │21日19時│投市彰南│ │地點將相當於2,000 │安非│ │級毒品，處有期│
│ │許 │路3段310│ │元價格之甲基安非他│他命│ │徒刑叁年拾月。│
│ │ │巷2之6號│ │命1包，當場販賣予 │1包 │ │未扣案販賣毒品│
│ │ │鐵皮倉庫│ │郭素惠，完成毒品交│ │ │所得新臺幣貳仟│
│ │ │內 │ │易後，同意郭素惠欠│ │ │元沒收，於全部│
│ │ │ │ │帳。 │ │ │或一部不能沒收│
│ │ │ │ │ │ │ │，或不宜執行沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時，追徵其價│
│ │ │ │ │ │ │ │額。 │
├──┼────┼────┼───┼─────────┼──┼────┼───────┤
│2 │105年9月│同上 │郭素惠│陳健民於左列時間、│甲基│ 500元 │陳健民販賣第二│
│ │25日18時│ │ │地點將相當於500元 │安非│ │級毒品，處有期│
│ │許 │ │ │價格之甲基安非他命│他命│ │徒刑叁年柒月。│
│ │ │ │ │1包，販賣予郭素惠 │1包 │ │未扣案販賣毒品│
│ │ │ │ │，當場僅交付毒品，│ │ │所得新臺幣伍佰│
│ │ │ │ │價款500元，則隨後 │ │ │元沒收，於全部│
│ │ │ │ │於同日在南投市平山│ │ │或一部不能沒收│
│ │ │ │ │一路三街69號附近之│ │ │，或不宜執行沒│
│ │ │ │ │公園內，由郭素惠交│ │ │收時，追徵其價│
│ │ │ │ │付2,500元予陳健民 │ │ │額。 │
│ │ │ │ │，一起付清前次購毒│ │ │ │
│ │ │ │ │之欠帳2,000元。 │ │ │ │
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│3 │105年11 │同上 │郭素惠│陳健民於左列時間、│甲基│ 1,000元│陳健民販賣第二│
│ │月18日19│ │ │地點將相當於1,000 │安非│ │級毒品，累犯，│
│ │時30分許│ │ │元價格之甲基安非他│他命│ │處有期徒刑叁年│
│ │ │ │ │命1包，販賣予郭素 │1包 │ │玖月。未扣案販│
│ │ │ │ │惠，當場銀貨兩迄 │ │ │賣毒品所得新臺│
│ │ │ │ │ │ │ │幣壹仟元沒收，│
│ │ │ │ │ │ │ │於全部或一部不│
│ │ │ │ │ │ │ │能沒收，或不宜│
│ │ │ │ │ │ │ │執行沒收時，追│
│ │ │ │ │ │ │ │徵其價額。 │
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│ 4 │105年9月│同上 │簡村樺│陳健民於左列時間、│甲基│ 500元 │陳健民販賣第二│
│ │27日13時│ │ │地點將相當於500元 │安非│ │級毒品，處有期│
│ │13分至14│ │ │價格之甲基安非他命│他命│ │徒刑叁年柒月。│
│ │時之間某│ │ │1包，販賣予簡村樺 │1包 │ │未扣案販賣毒品│
│ │時許 │ │ │，當場銀貨兩迄。 │ │ │所得新臺幣伍佰│
│ │ │ │ │ │ │ │元沒收，於全部│
│ │ │ │ │ │ │ │或一部不能沒收│
│ │ │ │ │ │ │ │，或不宜執行沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時，追徵其價│
│ │ │ │ │ │ │ │額。 │
├──┼────┼────┼───┼─────────┼──┼────┼───────┤
│ 5 │105年9月│ 同上 │簡村樺│陳健民於左列時間、│甲基│1,000元 │陳健民販賣第二│
│ │22日某時│ │ │地點將相當於1,000 │安非│ │級毒品，處有期│
│ │許 │ │ │元價格之甲基安非 │他命│ │徒刑叁年捌月。│
│ │ │ │ │他命1包販賣予簡村 │1包 │ │未扣案販賣毒品│
│ │ │ │ │樺，當場交貨並收取│ │ │所得新臺幣伍佰│
│ │ │ │ │500元之部分價款， │ │ │元沒收，於全部│
│ │ │ │ │餘款500元則同意簡 │ │ │或一部不能沒收│
│ │ │ │ │村樺欠帳。 │ │ │，或不宜執行沒│
│ │ │ │ │ │ │ │收時，追徵其價│
│ │ │ │ │ │ │ │額。 │
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附表二
┌──┬─────┬────┬──┬─────────┬───┬───────┐
│編號│時間（民國│地 點│轉讓│行 為 方 式 │禁藥種│罪名及宣告刑 │
│ │） │ │對象│ │類及數│ │
│ │ │ │ │ │量 │ │
│ │ │ │ │ │ │ │
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│1 │105年11月 │南投縣南│簡村│陳健民明知甲基安非│甲基安│陳健民犯藥事法│
│ │21日23時許│投市彰南│樺 │他命，亦屬於藥事法│非他命│第八十三條第一│
│ │ │路3段310│ │所稱之禁藥，不得販│1包 │項之轉讓禁藥罪│
│ │ │巷2之6號│ │賣、轉讓，竟仍於左│ │，累犯，處有期│
│ │ │鐵皮倉庫│ │列時間、地點，將重│ │徒刑捌月。 │
│ │ │內 │ │量不詳之甲基安非他│ │ │
│ │ │ │ │命1包，轉讓予簡村 │ │ │
│ │ │ │ │樺。 │ │ │
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附表三
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│編號│物品名稱及數量 │
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│1 │甲基安非他命【驗餘數量：0.5561公克（淨重）】1包 │
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│2 │甲基安非他命【驗餘數量：0.0129公克（淨重）】1包 │
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│3 │玻璃球吸食器1組 │
├──┼─────────────────────────┤
│4 │毒品藥勺1支 │
└──┴─────────────────────────┘