公司法
最高行政法院(行政),判字,106年度,638號
TPAA,106,判,638,20171116,1

最　高　行　政　法　院　判　決
106年度判字第638號
上 訴 人　洪祺祓
　洪祺禎
　李毓琇
上 訴 人　伊頂旺企業有限公司
代　表　人　安睿智企業有限公司
共 同
訴訟代理人　劉韋廷　律師
　吳佩軒　律師
張 琴 律師
上 訴 人　世都股份有限公司
代　表　人　洪祺祓
訴訟代理人　劉韋廷　律師
　吳佩軒　律師
被 上訴 人　臺北市政府
代　表　人　柯文哲
參 加 人　陳澐萱
訴訟代理人　李傑儀　律師
上列當事人間公司法事件，上訴人對於中華民國105年6月30日臺
北高等行政法院104年度訴字第1481號判決，提起上訴，本院判
決如下：
　　主 文
原判決關於上訴人世都股份有限公司及該訴訟費用部分均廢棄，發回臺北高等行政法院。
其餘上訴人之上訴駁回。
駁回部分上訴審訴訟費用由上訴人洪祺祓、洪祺禎、李毓琇、伊頂旺企業有限公司負擔。
　　理 由
一、緣上訴人洪祺禎前經被上訴人以民國103年9月24日府產業商 字第10384850850號函許可自行召集上訴人世都股份有限公 司（下稱世都公司）股東臨時會，以改選董事、監察人，旋 於103年12月5日召開股東臨時會（下稱系爭股東會），改選 結果由上訴人洪祺祓、李毓琇、伊頂旺企業有限公司（下稱 伊頂旺公司）當選為董事，上訴人洪祺禎當選為監察人。嗣 由得票權數最高之上訴人洪祺祓於同年12月15日召開董事會 ，並推選洪祺祓為董事長。上訴人世都公司乃於同年12月23 日以上訴人洪祺祓為代表人，檢附相關文件向被上訴人申請 改選董事、監察人、董事長變更登記。惟案外人洪祺祥等股 東以103年12月5日陳情書、103年12月29日檢舉函，告知被



上訴人系爭股東會改選董事、監察人之決議有違公司法相關 規定，請被上訴人駁回變更登記之申請。被上訴人即以104 年1月5日府產業商字第10391552700號函、104年1月20日府 產業商字第10391552710號函請上訴人世都公司補正說明， 經上訴人世都公司以104年1月14日、同年2月3日補正申請書 提出補充說明。案經被上訴人審認系爭股東會出席股數僅占 已發行股份總數之47.7％，不符公司法第174條股東會之決 議應有代表已發行股份總數過半數股東出席之規定，系爭股 東會決議內容為無效；後續由董事得票權數最高之董事所召 集之董事會失其附麗，董事長選舉亦無效，上訴人世都公司 以上訴人洪祺祓為代表人申請變更登記，依公司法第387條 第1項規定，為不適格，乃以104年2月10日府產業商字第103 91552720號函（下稱原處分）駁回上訴人世都公司之申請。 上訴人洪祺祓、洪祺禎、李毓琇、伊頂旺公司、世都公司不 服，提起訴願，經訴願決定駁回後，續提行政訴訟，為原審 法院以104年度訴字第1481號判決（下稱原判決）駁回，上 訴人洪祺祓、洪祺禎、李毓琇、伊頂旺公司、世都公司遂提 起本件上訴。
二、上訴人起訴主張略以：㈠上訴人世都公司股東即上訴人洪祺 禎獲被上訴人許可於103年12月5日召集系爭股東會，依法選 出上訴人伊頂旺公司、洪祺祓、李毓琇為董事，上訴人洪祺 禎為監察人，全體新任董事並於103年12月15日一致推選上 訴人洪祺祓為新任董事長。上訴人世都公司提出系爭變更登 記申請時，已依規定提供資料，被上訴人違反形式審查原則 ，違法駁回上訴人世都公司系爭變更登記申請，原處分及訴 願決定應撤銷之。㈡上訴人世都公司發行股份總數共計1,66 0萬股，系爭股東會合法出席股數合計為8,721,000股，占已 發行股份總數52.54％，已逾公司法第174條規定之發行股份 總數半數，依形式審查原則，被上訴人自應准許登記。㈢系 爭股東會之開會通知，上訴人洪祺禎皆已合法通知，並無參 加人所述於召開前1日方為通知之情事。且出席股東會性質 上屬管理行為，不必得全體共有人之同意即得為之，故上訴 人世都公司之股東洪火鐲名下80萬股，由共有人之一即上訴 人洪祺祓代理行使，應屬適法。㈣上訴人世都公司另名股東 洪祺祥為奪取公司經營權，未附理由拒絕自己或其餘繼承人 行使洪火鐲名下股權，顯以損害他人為主要目的，屬同意權 之濫用，違反誠信原則。㈤被上訴人對於公司登記事項之審 查應採形式書面審查，卻予以實質審查，實屬違法。更何況 倘股東會之召集程序或決議方法違反法令或章程，在法院未 撤銷決議前，主管機關仍應准其變更登記等語。並聲明：⒈



訴願決定及原處分均撤銷。⒉被上訴人應作成核准上訴人世 都公司103年12月23日申請變更登記董事、監察人、董事長 之處分。
三、被上訴人則以：㈠上訴人洪祺祓代表上訴人世都公司提出系 爭變更登記申請，所提補正資料及說明為無理由，且違反民 法第828條第3項、公司法第174條、第191條及第387條第1項 規定，無從依公司法第388條規定改正。被上訴人已就上訴 人補正說明及檢舉內容，詳細審查並依法辦理，無上訴人主 張有違反行政程序法第4、9、10、36條規定情事。㈡所謂形 式審查係指主管機關對於公司登記之申請，僅須就申請人所 提申請書件之形式合法性為審核，而不論究該申請書件之實 質真偽。然若形式審查即可發現有違反公司法或法定程式時 ，尚非不得依公司法第388條規定不予登記。被上訴人接獲 陳情，指上訴人世都公司召開之系爭股東會涉及不法，被上 訴人依法審慎辦理，並對上訴人有利、不利之情形一律注意 ，審認結果系爭變更登記申請明顯違反民法第828條第3項、 第1151條、公司法第174條、第191條及第387條第1項規定。 ㈢公同共有財產權之管理，係指對於公同共有財產權之保存 、改良及用益而言。公同共有股份有限公司股份之股東行使 股東權，參加股東會，並非民法第820條第1項所稱之管理行 為，而係公同共有財產權其他權利行使行為，無上開規定之 適用，應準用同法第828條第3項規定，經公同共有人全體同 意，始得為之。上訴人稱公同共有遺產（股份）之股東權行 使，參加股東會係屬公同共有財產權之管理，應非可採。㈣ 上訴人稱股東洪祺祥為奪取公司經營權，拒絕自己或其餘繼 承人行使洪火鐲名下股權，係以損害他人為主要目的，屬同 意權濫用，違反誠信原則云云，係屬私法上爭議，應另循民 事程序謀求解決等語，資為抗辯。並求為判決駁回上訴人在 原審之訴。
四、參加人則以：㈠上訴人洪祺祓104年2月3日補正申請書所稱 上訴人世都公司已發行股份總數僅1,000萬股，與登記事項 表記載之已發行股份總數1,660萬股，明顯不符。被上訴人 依據留存之上訴人世都公司歷年申報備查董監事或股東持股 變更檔案，形式審查即可輕易得知該公司股東多有異動，系 爭股東會以原始之公司設立及增資紀錄認定股數，與變更登 記事項表記載大相逕庭，顯非股東持股現況。㈡公司法第16 5條及經濟部99年5月5日經商字第09900571650號函要求公司 召集股東會應以「停止過戶日股東名簿」為依據，以避免紛 爭。系爭股東會未依「停止過戶日股東名簿」辦理召集，違 反公司法第165、172條規定；又系爭股東會實際出席股數僅



600萬1,000股，約占上訴人世都公司已發行股份總數36.15 ％，未達過半數股東出席，違反公司法第174條規定。有鑑 於系爭股東會已召開完畢，無法重新補正召集程序，既無從 改正，自屬違反公司法第388條規定。㈢被上訴人依據系爭 股東會簽到簿及授權書形式審查，即可輕易發現系爭股東會 簽到簿洪火鐲欄位分別列名4位繼承人，有2位繼承人未簽名 ，且王奕仁授權書未有經全體繼承人同意或授權之相關證明 文件。被上訴人形式審查認定洪火鐲股權未得全體繼承人同 意，不應計入出席股數，並無不當。㈣洪火鐲之繼承人洪祺 祥及洪祺福已明確表示反對洪火鐲名下之上訴人世都公司80 萬股由其他繼承人行使權利，且上訴人洪祺祓無權代表行使 洪火鐲之上訴人世都公司股權乙節，業經臺灣臺北地方法院 （下稱臺北地院）103年度訴字第5059號民事判決在案，洪 祺祥拒絕同意由上訴人洪祺祓行使洪火鐲名下上訴人世都公 司股份，未構成權利濫用及違反誠信原則。被上訴人因接獲 檢舉，對於系爭股東會決議之出席股東代表股數是否符合公 司法第174條規定存有疑義，依公司法第388條要求上訴人洪 祺祓補正，並因上訴人洪祺祓無法補正而駁回系爭申請，實 屬適法等語，並聲明駁回上訴人在原審之訴。
五、原審為上訴人在原審之訴駁回之判決，係以：㈠上訴人世都 公司代表人原為洪火鐲，惟洪火鐲已於102年6月28日死亡， 因公司代表人係以主管機關之登記為準，訴願時上訴人世都 公司代表人仍登記為洪火鐲，非洪祺祓，上訴人將洪祺祓列 為代表人，訴願決定亦以洪祺祓為代表人均有未合，此部分 訴願決定即屬違法，上訴人世都公司提起本件行政訴訟，未 經合法訴願程序，其訴自非合法，應依行政訴訟法第107條 第1項第10款裁定駁回。又上訴人世都公司雖補正董事紀定 男為公司代表人，惟上訴人世都公司於原負責人洪火鐲死亡 後，未重新選任董事長，依法應以全體登記董事即參加人與 紀定男為代表人，上訴人世都公司僅以紀定男為代表人，其 補正非屬合法。至上訴人世都公司聲請選任特別代理人則無 必要，應一併駁回。上訴人世都公司之訴不合法，雖應裁定 駁回，惟慮及卷宗分離及訴訟經濟，乃以更慎重之判決為之 。㈡系爭股東會出席股數，含洪火鐲80萬股數在內，共872 萬1,000股，因事涉系爭股東會出席股數之計算，被上訴人 本得調查系爭股東會將已故股東洪火鐲之股數80萬股計入是 否合乎公司法第174條第1項規定之外觀形式要件（即出席股 東股數之百分比），且洪火鐲之遺產迄未分割，洪火鐲名下 前述80萬股股份，依民法第1151條、第828條第3項及公司法 第160條第1項規定，屬洪火鐲全體繼承人公同共有，其股權



之行使自應得全體繼承人同意並推派1人代表行使，惟自檢 舉資料及臺北地院103年度訴字第5059號民事判決確認系爭 股東會決議不成立、104年度司字第176號聲請選任上訴人世 都公司臨時管理人事件之裁定觀之，洪火鐲全體繼承人就前 述80萬股股權之行使，顯未達成一致性之協議。被上訴人認 系爭股東會出席股東總股數872萬1,000股，應扣除洪火鐲80 萬股，扣除後出席股數即由52.54％降為47.7％，未符公司 法第174條第1項規定，以原處分否准上訴人世都公司所請， 於法並無不合，訴願決定遞予維持，亦無不合，上訴人（世 都公司以外之上訴人）訴請撤銷，請求判命如其聲明所示， 為無理由等語，資為其論據。
六、上訴意旨略謂：㈠公司法、公司之登記及認許辦法及其附表 ，均無明文得以存證信函、檢舉函、陳情書等文件為審查， 並因判斷之內容涉及股權行使法律上爭議，該爭議本應由有 爭議之股東依公司法規定向民事法院提起救濟，被上訴人踰 越法律規定，將非法律規定之文件作為形式審查判斷之依據 ，於法顯有未合。原判決稱依形式外觀審查結果，足使行政 機關存疑時，即可由被上訴人通知申請人釐清並調查，然該 形式外觀之界線何在，何以被上訴人得就檢舉函、存證信函 內容作為形式外觀審查之內容，原判決並未闡述說明，有判 決不備理由之違誤。㈡原判決依據訴外人洪祺祥所提檢舉函 、存證信函內容，認定洪祺祥拒絕行使、拒絕授權他人行使 洪火鐲遺留之80萬股，然而上訴人亦有催告洪祺祥行使該80 萬股之股東權並提出原證13、原證14為證，原判決就此並未 調查，違反行政訴訟法第125條第1至3項及第133條規定，有 判決違背法令之違誤。㈢上訴人於原審主張「洪祺祥惡意拒 絕行使洪火鐲所遺留之80萬股，該拒絕行使有權利濫用而違 反誠信原則，故洪火鐲所遺留之80萬股應計入系爭股東會之 出席數為計算」，原判決未說明上訴人上開主張為何不足採 ，亦有判決不備理由之違法。㈣上訴人於原審所提本院判決 及經濟部函釋，再再證明形式審查原則之界線應以公司依「 公司之登記及認許辦法」規定提出申請書件，由主管機關依 該等文件審查公司股東會議事錄上所載之出席數已符合法定 門檻，如公司已依法提出申請書件，即應准許變更董監事之 聲請。原判決未敘明何以不採上訴人所提多數實務見解，及 所憑證據足供證明事實之心證理由，亦未說明就當事人提出 之證據摒棄不採之理由，顯有判決不備理由之違誤。㈤依公 司法第12條規定及最高法院67年台上字第760號判例，上訴 人世都公司之代表人為新任董事長洪祺祓，不待主管機關為 登記方生效力。上訴人世都公司以洪祺祓之名義提起訴願、



行政訴訟應屬合法，原判決認此部分程序不合法，實有違背 法令情事。又縱認洪祺祓不得擔任上訴人世都公司之代表人 ，然依行政訴訟法第28條準用民事訴訟法第47條規定、民法 第27條第2項、司法院院解字第2936號解釋，董事紀定男亦 可單獨代理上訴人世都公司，原判決認此部分程序不合法， 復未表明理由，有判決違背法令及不備理由之違法。況上訴 人於原審曾聲請選任特別代理人，原審法院未選任，復未表 示不選任之理由，亦有判決不具理由之違法等語。並聲明： ⒈原判決廢棄。⒉訴願決定及原處分均撤銷。⒊被上訴人應 作成核准上訴人世都公司103年12月23日申請變更登記董事 、監察人、董事長之處分，或發回原審法院續行審理。七、本院查：
㈠關於上訴人世都公司部分：
按公司登記，除設立登記為公司之成立要件（參看公司法第 6條）外，其他登記，皆屬對抗要件（參看同法第12條）， 變更董事、監察人，固屬應登記事項，但此事項之有效存在 ，並不以登記為其要件（最高法院67年台上字第760號判例 參照）。查上訴人世都公司因原董事長洪火鐲死亡，該公司 股東洪祺禎於報經被上訴人許可後召集系爭股東會，改選董 事及監察人，由上訴人洪祺祓、李毓琇、伊頂旺公司當選為 董事，上訴人洪祺禎當選為監察人，嗣召開董事會，推選洪 祺祓為董事長，洪祺祓乃主張其為上訴人世都公司董事長， 依公司法第387條規定，於103年12月23日代表上訴人世都公 司備具公司變更登記申請書暨相關文件，向被上訴人申請改 選董事、監察人及董事長變更登記，因未獲准許，乃代表上 訴人世都公司循序提起訴願及行政訴訟等情，為原審依法所 確認之事實。揆諸前揭規定與說明，依洪祺祓之主張，即難 謂其非上訴人世都公司於該訴願程序及本件訴訟法上之代表 人。原審以公司代表人應以主管機關登記之負責人為準，洪 祺祓非上訴人世都公司登記負責人，即非該公司合法代表人 而命補正，上訴人世都公司因此改以原董事紀定男為代表人 而為訴訟行為，並以紀定男為其代表人提起本件上訴，於法 均有未合。其中關於上訴人世都公司所提上訴非由合法代表 人為之部分，經本院審判長裁定命補正後，上訴人世都公司 業已補正洪祺祓為其代表人，原有之欠缺既經補正，應認已 合法提起本件上訴。惟上訴人世都公司於原審以紀定男為代 表人而為訴訟行為，顯有行政訴訟法第107條第1項第4款所 定「原告或被告未由合法之法定代理人、代表人或管理人為 訴訟行為」之情形，且未據補正合法代表人後之上訴人世都 公司予以承認，此部分訴訟程序即屬違法。是原審執其前揭



歧異見解，逕以訴願機關以洪祺祓為上訴人世都公司代表人 而為訴願決定為違法，即屬未經合法訴願程序，且上訴人世 都公司僅以紀定男為代表人，未以全體登記董事為代表人， 其補正亦非合法為由，遽認上訴人世都公司提起本件課予義 務訴訟（詳如後述），其訴不合法，雖應裁定駁回，因慮及 卷宗分離及訴訟經濟而以原判決駁回，依行政訴訟法第243 條第2項第4款規定：「有下列各款情形之一者，其判決當然 違背法令：……四、當事人於訴訟未經合法代理或代表。」 原判決關於上訴人世都公司部分，即屬當然違背法令。上訴 意旨雖未指摘及此，然依同法第251條第2項規定，本院調查 高等行政法院判決有無違背法令，不受上訴理由之拘束，原 判決此部分既有前揭違背法令情事，上訴人世都公司求予廢 棄，應認有理由。又因原審未就上訴人世都公司之訴予以實 體審認，事實猶有未明，有由原審法院調查審認之必要，爰 將原判決關於上訴人世都公司部分廢棄，發回原審法院另為 適法之裁判。
㈡關於上訴人洪祺禎、洪祺祓、李毓琇、伊頂旺公司部分： ⒈按「人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，予以駁 回，認為其權利或法律上利益受違法損害者，經依訴願程 序後，得向行政法院提起請求該機關應為行政處分或應為 特定內容之行政處分之訴訟。」為行政訴訟法第5條第2項 所明定。人民根據此項規定提起課予義務訴訟，係以依其 所主張之事實，法令上有賦予請求主管機關作成行政處分 或特定內容行政處分之公法上請求權，經向主管機關申請 遭駁回為其要件，故提起此類訴訟者，以向主管機關依法 提出申請案而遭駁回，致其權利或法律上利益受損害者， 始具有原告當事人之適格。質言之，課予義務訴訟之原告 適格，須以提出申請案者為限，若係未提出申請案之第三 人，則非適格之原告。又人民對於其依法申請之案件遭主 管機關否准，提起課予義務訴訟，所著重者在於其依法申 請之案件最終獲得准許，以達到權利保護之功能，自不許 提起孤立的撤銷訴訟而單獨請求撤銷否准處分及訴願決定 。至其訴之聲明於請求命主管機關就該申請案作成行政處 分或特定內容之行政處分外，另附帶聲明請求將否准處分 及訴願決定均撤銷者，乃附屬於課予義務訴訟之聲明，並 非獨立之撤銷訴訟。
⒉經查，本件既係上訴人世都公司依據公司法第387條規定 檢附相關文件向被上訴人申請改選董事、監察人、董事長 變更登記未獲准許而為爭訟，則上訴人世都公司於其所提 申請案遭被上訴人以原處分否准後，循序提起本件行政訴



訟，並聲明：「訴願決定及原處分均撤銷。被上訴人應作 成核准上訴人世都公司103年12月23日申請變更登記董事 、監察人、董事長之處分。」當係提起課予義務訴訟，並 具原告之適格，固無疑義。惟上訴人洪祺禎、洪祺祓、李 毓琇、伊頂旺公司並非系爭申請案之申請人，亦非原處分 之相對人，依前開規定與說明，當不具有課予義務訴訟之 原告當事人適格，並無提起本件課予義務訴訟之權能。又 因董事、監察人、董事長變更登記，依公司法第12條規定 ，僅屬對抗要件，該等事項之有效存在不以登記為要件， 從而亦難認本件課予義務訴訟之結果，將致上訴人洪祺禎 、洪祺祓、李毓琇、伊頂旺公司之權利或法律上利益受有 損害。上訴人洪祺禎、洪祺祓、李毓琇、伊頂旺公司主張 原處分損害其等所取得之世都公司新任董事、監察人權益 ，依行政訴訟法第4條第1項、第5條第2項規定，其等得與 上訴人世都公司一併提起本件課予義務訴訟云云（原審卷 1第21頁），核屬歧異見解，不足為採。原審不察，對於 不具原告適格之上訴人洪祺禎、洪祺祓、李毓琇、伊頂旺 公司逕為實體判決，並以其等之訴為無理由而以原判決予 以駁回，所執理由雖有未當，惟其結論則無違誤，仍應維 持。上訴論旨，猶執前詞，指摘原判決違背法令，求予廢 棄，難認為有理由，應予駁回。
八、據上論結，本件上訴人世都公司之上訴為有理由、其餘上訴 人之上訴為無理由。依行政訴訟法第255條第1項、第256條 第1項、第260條第1項、第98條第1項前段、第104條、民事 訴訟法第85條第1項前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　106　 年　　11　　月　　16　　日 最高行政法院第一庭
審判長法官　劉　鑫　楨
法官　胡　方　新
法官　陳　秀　媖
法官　張　國　勳
法官　程　怡　怡

以 上 正 本 證 明 與 原 本 無 異
中　　華　　民　　國　　106　 年　　11　　月　　16　　日　　　　　　　　　　　　　　　書記官　莊　子　誼