臺灣嘉義地方法院刑事判決 106年度訴字第481號
公 訴 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 謝家愷
選任辯護人 陳信宏律師（法扶律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（
106年度偵字第2725號），本院判決如下：
主 文
謝家愷販賣第三級毒品未遂，處有期徒刑貳年，緩刑伍年，緩刑期間付保護管束，並應於本判決確定之日起貳年內，向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供貳佰小時之義務勞務，及接受臺灣嘉義地方法院檢察署舉辦之法治教育課程陸小時。扣案如附表所示之物及磅秤壹臺均沒收。
犯 罪 事 實
一、謝家愷意圖營利，基於販賣第三級毒品愷他命、Mephedrone 、硝甲西泮（Nimetazepam）之犯意，於民國106年3月30日 18時30分許，在嘉義市西區中興路「瑪格KTV」停車場，向 身分不詳、綽號「阿寬」之成年男子，以每包新臺幣（下同 ）1,000元之價格，販入6包實際重量不詳、合計至少11.277 公克之愷他命；每包300元之價格，販入8包合計15.103公克 之含有Mephedrone成分之咖啡包；300元之價格，販入1包11 .829公克之含有Mephedrone、硝甲西泮成分之咖啡包（各包 詳細重量詳附表所示），除供己施用外，並伺機以每包愷他 命1,200元、每包咖啡包400元之價格出售牟利。嗣於106年3 月31日20時50分許，謝家愷駕車行經嘉義市西區高鐵大道與 福義街口之路檢點時，為警攔查，經謝家愷同意執行搜索， 當場扣得上揭毒品、磅秤1臺，致販賣未能得逞。二、案經嘉義市政府警察局第一分局報請臺灣嘉義地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
一、本院下列所引用之供述及非供述證據，檢察官、被告謝家愷 及辯護人均同意作為證據（本院卷61頁、84頁），又查無有 何違反法定程序取得之情形，與本案待證事實亦具有關聯性 ，自得採為證據。
二、上揭犯罪事實，業據被告於警、偵訊及本院審理時均坦白承 認（警卷1至6頁、偵卷11至12頁、33頁正反面、本院卷59頁 、81頁、85頁），並有自願搜索同意書、嘉義市政府警察局 第一分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份在卷可參（ 警卷9至13頁）。另扣案之上揭毒品，經送鑑定，結果為白 色結晶粉末6包，均含有愷他命成分，驗前淨重共11.277公
克，驗餘淨重共11.153公克（即附表編號1至6所示）；銀色 包裝咖啡包8包，均含有Mephedrone成分，驗前淨重共15.10 3公克、驗餘淨重共10.653公克（即附表編號7至14所示）； 黃色包裝咖啡包1包，含有Mephedrone、硝甲西泮成分，驗 前淨重11.829公克、驗餘淨重11.082公克（即附表編號15所 示）乙節，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書1 份為證（偵卷20至25頁）。又被告一次購入6包愷他命、9包 咖啡包，已超出一般單純施用者所需之量，已難謂無意圖營 利而販入之犯意。況且，被告自承家庭經濟狀況不佳，自己 雖有工作，但存不太到錢。本次係先向朋友借5,000元後， 才向「阿寬」購買上揭毒品（本院卷86頁），由此亦足以明 證被告購買時即具有販賣毒品以營利之意，否則其又何以會 在經濟拮掘之情況下，向友人借貸後，一次購買超出其自己 平時施用所需數量之多包毒品。加以，被告亦自承係以每包 1,000元之價格購入愷他命，欲以每包1,200元之價格售出； 每包300元之價格購入咖啡包，欲以每包400元之價格售出（ 警卷3頁），是其販入時，即具有販賣毒品以弁利之犯意， 甚為明確。從而，本件事證明確，被告犯行堪以認定，應依 法論科。
三、按毒品危害防制條例所規定之販賣毒品罪，如當事人係意圖 營利而販入並有意賣出之類型，當以其意圖營利而販入時， 為販賣行為之著手，必待其賣出將毒品交付於買受人，該販 賣行為始屬完成。換言之，意圖營利而販入，尚未及賣出者 ，應論以販賣毒品未遂罪，倘同時符合意圖販賣而持有毒品 罪之構成要件時，則有法條競合問題。經查，本件被告意圖 營利而販入附表所示之第三級毒品後，尚未販出即遭查獲， 揆諸前揭意旨，應論販賣第三級毒品未遂罪。又被告所涉意 圖販賣而持有第三級毒品罪，為其販賣第三級毒品未遂罪之 高度行為所吸收，不另論罪。另被告之犯行尚屬未遂，爰依 刑法第25條第2項規定，按既遂犯之刑減輕之。再被告於偵 查及審判中均自白確有販入第三級毒品，並欲販售牟利之事 實，已如前述，自有毒品危害防制條例第17條第2項規定之 適用，應予減輕其刑，並依法遞減其刑。
四、本院審酌被告：⑴國中畢業之智識程度；⑵現為噴漆學徒， 月入2萬2,000元，經濟狀況不佳；⑶未婚無子，與袓父母、 父親、叔父同住之家庭狀況；⑷行為時年僅19歲，年輕識淺 ；⑸未有犯罪前科；⑹販入之第三級毒品，驗前淨重至少已 高達38.209公克之犯罪情節；⑺犯後坦承犯行等一切情狀， 認依法減輕2次法定刑後，量處幾近於最低度刑（1年9月） 之有期徒刑2年，應屬適當之刑。
五、被告未有前科，已如前述，又其行為時年紀尚輕，涉世未深 ，在知悉此得快速獲取金錢之不法途徑後，思慮未周，無法 抵抗誘惑，而為本件犯行。然被告犯後自始坦承犯行，已深 切表示悔意，當知所警惕，信無再犯之虞。酌以被告現為噴 漆學徒（見員工職務證明書1紙，本院卷39頁），工作穩定 ，倘入獄服刑，恐將中斷其所學，對其未來亦非有利，故本 院認其所受宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條 第1項第1款規定，宣告緩刑5年。另為使被告能記取教訓， 本院認另有賦予其一定負擔之必要，再依刑法第74條第2項 第5款、第8款之規定，命被告於本判決確定之日起2年內， 向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合 公益目的之機構或團體提供200小時之義務勞務，及接受臺 灣嘉義地方法院檢察署舉辦之法治教育課程6小時。復依刑 法第93條第1項第2款規定，宣告在緩刑期間付保護管束，以 啟自新。被告如未履行本判決所諭知之負擔，而情節重大者 ，檢察官得依刑事訴訟法第476條、刑法第75條之1之規定， 聲請撤銷對其所為之緩刑宣告，併予敘明。
六、沒收部分：
㈠扣案如附表所示之毒品，係屬違禁物，應依刑法第38條第1 項規定沒收。又包裝上開毒品之包裝袋，與上開毒品不能析 離，應併沒收。另扣案之磅秤1臺，係被告所有，於販入毒 品時用來秤重之用，業據其供陳在卷（警卷4頁），自應依 刑法第38條第2項規定，併予宣告沒收。至送驗用罄之愷他 命，客觀上業已滅失，即不為沒收之諭知。
㈡扣案之牛皮紙包裝咖啡包3包，經送鑑定，未含有毒品成分 ，此有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書1份為證 （偵卷21至22頁），故非違禁物，自不予宣告沒收。 ㈢扣案之門號0000000000號行動電話1支（含SIM卡1枚），被 告供稱為其所有，但僅係單純用以與家人、友人聯絡，並未 供本件販賣毒品之用等語（警卷4頁），復無證據足以證明 與本件有關，故不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第6項、第3項、第17條第2項，刑法第11條、第25條第2項、第38條第1項、第2項、第74條第1項第1款、第2項第5款、第8款、第93條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官陳志川到庭執行職務
中 華 民 國 106 年 10 月 17 日
刑事第三庭 審判長法 官 吳育霖
法 官 方宣恩
法 官 張佐榕
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀。中 華 民 國 106 年 10 月 17 日
書記官 陳喬琳
附錄本判決論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬─────────┬─────┬─────┐
│編號│品名（單位：1包） │驗前重量 │驗後重量 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 1 │愷他命 │0.545公克 │0.524公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 2 │愷他命 │0.679公克 │0.659公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 3 │愷他命 │1.479公克 │1.456公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 4 │愷他命 │3.546公克 │3.527公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 5 │愷他命 │1.505公克 │1.485公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 6 │愷他命 │3.523公克 │3.502公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 7 │Mephedrone │1.01公克 │0.507公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 8 │Mephedrone │2.124公克 │1.536公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 9 │Mephedrone │2.073公克 │1.495公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 10 │Mephedrone │2.051公克 │1.469公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 11 │Mephedrone │1.719公克 │1.202公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 12 │Mephedrone │2.04公克 │1.459公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 13 │Mephedrone │2.154公克 │1.558公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 14 │Mephedrone │1.932公克 │1.427公克 │
├──┼─────────┼─────┼─────┤
│ 15 │硝甲西泮（Nimetaze│11.829公克│11.082公克│
│ │pam）、 │ │ │
│ │Mephedrone │ │ │
└──┴─────────┴─────┴─────┘