營利事業所得稅
臺北高等行政法院(行政),訴字,106年度,463號
TPBA,106,訴,463,20171005,1

臺北高等行政法院判決
106年度訴字第463號
106年9月21日辯論終結
原 告　永豐金融控股股份有限公司
代　表　人　翁文祺（董事長）
訴訟代理人　陳惠明　會計師（兼送達代收人）
　袁金蘭　會計師
　林瑞彬　律師
被 告　財政部臺北國稅局
代　表　人　許慈美（局長）
訴訟代理人　廖垂蓁
上列當事人間營利事業所得稅事件，原告不服財政部中華民國
106年2月6日台財法字第10613900240號訴願決定，提起行政訴訟
，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
　　事實及理由
一、程序事項：原告之代表人原為何壽川，於訴訟繫屬中變更為 翁文祺，並據新任代表人翁文祺具狀聲明承受訴訟，核無不 合，應予准許。
二、事實概要：原告採連結稅制，併同其子公司合併辦理98年度 營利事業所得稅結算申報，列報㈠原告「第58欄」投資收益 減除相關營業等費用及支出後淨額（下稱「第58欄」）新臺 幣（下同）663,084,697元，經被告核定522,580,664元。㈡ 子公司永豐商業銀行股份有限公司（下稱永豐商銀）其他損 失2,400,953,858元及停徵之證券、期貨交易所得負103,145 ,536元，經被告分別核定2,262,563,862元及負106,782,458 元。㈢子公司永豐創業投資股份有限公司（下稱永豐創投） 投資損失77,065,451元、「第58欄」投資收益0元及停徵之 證券、期貨交易所得29,727,807元，經被告分別核定3,780, 000元、9,602,215元及負5,416,741元。㈣子公司永豐金證 券股份有限公司（下稱永豐金證券）「第58欄」36,330,077 元及停徵之證券、期貨交易所得162,591,117元，經被告核 定145,797,567元及93,603,576元。㈤合併結算申報課稅所 得額虧損1,899,699,194元，經被告核定課稅所得額虧損1,4 31,696,100元，應退稅額54,846,148元。原告不服，申經被 告105年9月30日財北國稅法一字第1050037209號復查決定（ 下稱原處分），准予追認㈠原告「第58欄」91,181,247元。 ㈡永豐商銀停徵之證券、期貨交易所得3,636,922元、其他



損失3,846,736元。㈢永豐創投投資損失52,380,764元，並 追減㈣合併結算申報課稅所得額151,045,669元，變更核定 課稅所得額虧損1,582,741,769元，其餘復查駁回。原告仍 未甘服，就㈠永豐創投「第58欄」及停徵之證券、期貨交易 所得；㈡永豐金證券「第58欄」及停徵之證券、期貨交易所 得分攤營業費用部分，提起訴願，亦遭駁回，遂提起本件行 政訴訟。
三、兩造聲明：
　㈠原告聲明：
⒈訴願決定及原處分（即復查決定）關於原告合併辦理98年 度營利事業所得稅結算申報有關永豐創業投資股份有限公 司58欄及停徵證券、期貨交易所得部分，及永豐金證券股 份有限公司58欄及停徵證券、期貨交易所得分攤營業費用 部分不利原告部分均撤銷。
⒉訴訟費用由被告負擔。
㈡被告聲明：
⒈駁回原告之訴。
⒉訴訟費用由原告負擔。
四、原告主張：
㈠永豐創投「第58欄」及停徵之證券、期貨交易所得部分： ⒈原處分有關被告之主張與行為時相關法令尚有未符：依行 為時促進產業升級條例（下稱促產條例）第70條及行為時 創業投資事業範圍與輔導辦法（下稱創投輔導辦法）第3 條、第8條規定，創業投資事業之設立及設立後所為之投 資皆須遵守前開輔導辦法之種種規範，其經營目的乃為協 助扶植被投資事業而分享被投資事業之營運成果更進而達 成產業全面升級之長期目標，非僅僅單純進行投資行為， 與一般以賺取短期價差為目的而以有價證券買賣為專業之 企業顯有不同，合先敘明。
⒉依營利事業免稅所得相關成本費用損失分攤辦法（下稱分 攤辦法）第5條規定，永豐創投非屬以有價證券買賣為專 業之營利事業，當年度除可直接合理明確歸屬免稅所得之 損費應予歸屬外，並無須分攤無法明確歸屬之損費。再參 以分攤辦法第4條第1項及第5條第1項規定，非屬以買賣有 價證券為專業之營利事業，當年度除可直接合理明確歸屬 免稅所得之損費應予歸屬外，其他損費並無分攤無法明確 歸屬之損費之規定。創業投資管理事業既非屬以買賣有價 證券為專業之營利事業，則永豐創投毋須分攤無法直接合 理明確歸屬免稅所得之營業費用至出售有價證券項下實屬 應當；惟被告未審酌營利事業之營業目的，就其組織架構



、人員編製及執掌、作業流程、交易活動實際狀況等各項 因素，並依一般經濟事實及交易習慣綜合評估營利事業是 否以「以買賣有價證券為專業」，逕以創投事業已非特許 事業為由，認定創業投資事業公司之性質與一般賺取短期 價差之投資公司相同，而核定永豐創投系爭年度之證券期 貨交易所得應分攤營業費用，顯不合理。
⒊永豐創投98年度之營業活動確係依創投輔導辦法規定，對 投資事業直接提供資本，並協助監督事宜，謹就針對98年 度申報之證券期貨交易所得29,727,807元及取具國內營利 事業發放之股利收入11,755,566元說明之： ⑴永豐創投申報之證券期貨交易所得29,727,807元已然符 合創投輔導辦法：①永豐創投於98年度，除投資永豐中 小基金、永豐永豐基金及永豐全球債券基金仍有爭議（ 後述）外，其餘資金全數符合投資於創投輔導辦法規定 之事業：A.投資谷崧精密股份有限公司及華東科技股份 有限公司係符合創投輔導辦法第8條第1點後段之規定「 …於證券集中交易市場或證券商營業處所買賣原投資事 業股票。」；B.投資東貝光電股份有限公司則是永豐創 投參加東貝光電95年度洽特定人認購之現金增資案，符 合創投輔導辦法第8條第1點前段之規定「參與上市、上 櫃公司現金增資及轉換公司債特定人認購…」；C.永豐 創投投資於永豐中小基金、永豐永豐基金及永豐全球債 券基金，但眾所周知任何法人將資金投入基金，即係將 資金交給基金經理人獨立管理，絕不能謂投資基金即可 謂公司「經營」之行為；D.剩餘投資標的主要係屬未上 市櫃公司或於出售時屬非上市櫃公司，符合創投輔導辦 法第3條之規定，原告供給長期資金或提供企業經營、 管理與諮詢服務，其目的乃為以參與經營之方式，協助 被投資事業成長，進而分享其經營成果。②另被告認為 投資永豐中小基金、永豐永豐基金等開放型基金，與創 投輔導辦法第8條投資範圍之規定未合，惟該辦法並未 侷限投資基金等標的，僅限制投資上市櫃股票之方式， 原告實符合法條之規定，被告以103年2月21日增訂之「 創業投資事業輔導辦法」第9條之1來援引適用永豐創投 98年度之基金投資標的，於法即有未符。基於法律之安 定性及法律不溯及既往原則，被告不得以新法規定而認 永豐創投98年度之投資範圍有不合法令規定之情事，有 財政部106年1月19日台財法字第10513965540號訴願決 定書供參；再者，即使永豐創投有違第8條之投資上市 櫃規定（假設語氣），依創投輔導辦法亦未稱其即屬一



般投資公司，充其量僅能稱有兼營一般投資業務，況永 豐創投之基金投資僅為閒置資金之運用，於103年2月21 日所訂創業投資事業輔導辦法第9條之1尚未訂定前，創 投輔導辦法並未限定資金運用，原告將資金投入基金交 由基金經理人管理，仍與原告投資上市櫃公司有別。 ⑵國內營利事業發放之股利收入11,755,566元：①永豐創 投投資矽格股份有限公司（下稱矽格）及精英電腦股份 有限公司（下稱精英）其原始之投資對象分別為宏宇半 導體股份有限公司（下稱宏宇）和志合電腦股份有限公 司（下稱志合），永豐創投原始投資宏宇與志合時皆非 上市櫃公司，而後於95年分別被矽格及精英合併，是以 截至98年度永豐創投取自矽格及精英之股利皆是來自原 始投資之宏宇及志合，此部分應符合創投輔導辦法第8 條第1點後段之規定「…於證券集中交易市場或證券商 營業處所買賣原投資事業股票。」；②投資東浦精密光 電股份有限公司、達方電子股份有限公司、福懋科技股 份有限公司、兆利科技股份有限公司及力銘科技股份有 限公司亦符合創投輔導辦法第8條第1點後段之規定「… 於證券集中交易市場或證券商營業處所買賣原投資事業 股票。」；③剩餘投資標的係屬未上市櫃公司或於98年 度非屬上市櫃公司，符合創投輔導辦法第3條之規定， 永豐創投供給長期資金或提供企業經營、管理與諮詢服 務，其目的乃為以參與經營之方式，協助被投資事業成 長，進而分享其經營成果。
⒋訴願決定以經濟部103年6月9日經授工字第10300055040號 函（下稱103年函釋）認為，創業投資事業除對被投資事 業提供資金外，仍必須對被投資事業提供企業經營、管理 及諮詢等服務，才符合創投輔導辦法之規定，增加法律所 無之要件或限制，損害納稅義務人之權益：
⑴創投輔導辦法係依促產條例規定而訂定，依促產條例第 8條規定及立法理由，為大力扶植創業投資事業需投資 大眾資金之挹注，因而給予投資者依其所「投資之金額 」租稅減免優惠，並無再深究投資者是否亦提供被投資 事業企業經營、管理或諮詢服務，才能享有租稅減免優 惠，合先敘明。
⑵依創投輔導辦法第3條，及證券交易法第15條規範可知 ，不論經營何種業務，只要經營其中一項業務依證券交 易法第16條規定即認定為「證券商」，故法律解釋上創 投事業無需同時提供資金、企業經營、管理及諮詢服務 才能符合相關規範，就立法目的而論，資金之支援即為



促進中小科技企業創業發展之重點，被告以經濟部103 年函釋認定創業投資公司應一併提供企業經營、管理及 諮詢服務，使能達成中小科技企業發展之目的，顯違反 信賴保護原則。
⑶永豐創投98年度對其所投資之被投資公司持股大多皆低 於10%以下，即使永豐創投有針對經營策略向被投資公 司提出建議，除非屬特殊性個案，不會留有正式書面文 件保存，僅會做成永豐創投內部記錄；今被告擴張法律 所無之規定，並對永豐創投所提供之經營、管理及諮詢 服務事證予以挑剔，有損永豐創投權益。
⒌98年度永豐創投有擔任部分被投資公司董監事，參照公司 法之精神，應屬對被投資公司提供經營管理之行為： ⑴98年度永豐創投有擔任上智生技、麥實創投、台灣育成 、全華創投、中科創投、峰鼎公司、浩鼎公司、網訊電 通、聯安服務公司、泰新系統公司等被投資公司之董監 事，參照公司法第8條、第202條、第218條、第218條之 2、第219條及第228條等規定可知，董事及監察人皆為 公司之負責人，公司之經營管理，除法律或公司章程規 定為股東會之職權者外，其餘皆由董事組成之董事會決 議行之；而監察人對於董事之經營管理行為，則負有監 督、糾正之責，對於董事編製代表經營成果之表冊，亦 有審核之責任，同樣屬於對公司之經營管理行為，是以 檢附上述被投資公司98年度董事會會議記錄供參，顯見 永豐創投分別指派何壽川、游國治、秦人駿、陳紹禕、 練錫泉、黃俊傑及王淑玲等人擔任上述被投資公司法人 董監事，實證永豐創投98年度確有提供管理諮詢服務予 上述被投資公司。
⑵另檢附永豐創投98年度內部簽呈供參，可資看出為協助 被投資公司相關特定業務之進行，永豐創投亦須自訂決 策以利被投資公司特定業務之進行，如提供相關投資決 策建議（如投資標的之持有出售、境外設立子公司之意 見）予被投資公司、指派董監事人員及同意股東常會之 提案等，顯見永豐創投確有提供被投資公司相關管理諮 詢等服務。為達成「協助國內中小科技事業創業發展， 並促進整體產業全面升級」，永豐創投每年皆會定期評 估被投資公司之經營狀況，係分別就被投資公司之經營 團隊、財務狀況、公司近況及展望等先行評估，以確定 被投資公司是否穩定成長，已達成促產條例第70條之精 神，並檢附永豐創投98年度第4季投資個案現況報告供 參。茲因企業經營、管理及諮詢服務並未限定任何形式



，被告不應挑剔永豐創投所提供之服務事證類型而認永 豐創投未提供管理諮詢服務予被投資公司，如欲否認原 告之前開論述，本院認仍有查證之必要，懇請本院允許 原告傳喚被投資公司之人員以實其說。
⒍檢附永豐創投系爭年度被投資公司聚興科技92至98年度財 上股權投資變動明細表，可知自永豐創投92年度購入聚興 科技40萬股後，93至97年度永豐創投皆未出售該投資股份 ，直至98年度才出售8仟股，顯見永豐創投係以長期投資 為目的而持有聚興科技，誠符合促進產業升級條例第8條 為協助新興重要策略性產業之發展意旨，顯見永豐創投並 非以賺取短期價差而持有被投資公司。
⒎永豐創投發函至經濟部工業局（下稱工業局）函請確認永 豐創投是否符合創投輔導辦法所規定之創業投資事業，並 請該局就創投輔導辦法第8條所定之上市櫃股票投資範圍 ，逐項確認永豐創投98年度申報之相關收入是否業已符合 ，並於106年6月26日取得該局函覆如下：「…有關永豐創 業投資事業股份有限公司於98年度當年度有交易股票、或 當年度仍持有國內公司股票之行為，其中有屬於上市、上 櫃公司股票者，經本局認定均符合本辦法第8條之規定， 亦符合本辦法所稱之創業投資事業。」，可證永豐創投確 為創投輔導辦法所訂之創業投資事業，非屬買賣有價證券 為業之營利事業，因此並無需將營業費用分攤至免稅之國 內股利收入及停徵之證券期貨交易所得項下。
⒏綜上所述，依照創投輔導辦法規定，主管機關為達藉由創 投事業扶植我國重要科技事業，乃對創業投資事業設有諸 多限制，惟原告仍符合前開限制，縱有投資基金有些許爭 議，被告即以此爭議直接認為原告應變異為非創投公司， 顯違比例原則及前開辦法之立法目的，永豐創投絕非屬為 獲取處分投資收益並賺取短期價差之公司，自非屬以買賣 有價證券為專業之營利事業。
㈡永豐金證券「第58欄」及停徵之證券、期貨交易所得分攤營 業費用部分：
⒈被告認定除集保服務費以外，無任何反證即否定永豐金證 券就自營部門費用直接歸屬至應、免稅業務項下之認定， 而將之全部認屬無法明確歸屬之費用，逕依應、免稅收入 比例分攤，顯違反營利事業免稅所得相關成本費用損失分 攤辦法（下稱免稅所得分攤辦法）第3條之規定。綜合證 券商之自營部門，除從事有價證券之買賣外，亦從事應稅 業務例如權證發行業務，依據所得稅法第24條之2之明文 規定，該業務不適用同法第4條之1及第4條之2之規定，是



以相關避險操作之損失及費用依該法條之明文，均可在權 利金收入之限度內，自權利金收入項下減除；其他如債券 附條件交易之業務，係為賺取應稅之利息收入等。永豐金 證券自營部門既係兼有應、免稅業務，自營部門所發生之 費用，自應依免稅分攤辦法第3條之規定，先就可直接合 理明確歸屬之費用，作個別歸屬認列，餘無法明確歸屬之 費用，始有分攤基礎選定合理性之爭議。此外，免稅所得 分攤辦法第3條所明訂之費用歸屬，與營利事業是否因目 的事業主管機關規範而分設部門營運完全無涉，此由該第 3條之字面及文意可明確得知。訴願決定及原處分顯然誤 解免稅所得分攤辦法第3條有關費用歸屬之規定，亦忽略 永豐金證券已針對自營部門之費用，依據費用發生原因、 業務、與所產生收入之關聯性等所進行之直接合理明確歸 屬。被告此等之核認方式，除有違行政程序法第43條之規 定外，亦顯與免稅所得分攤辦法第3條有關直接歸屬之規 定相悖。
⒉依據增訂之證券商管理規則第7條第2項，永豐金證券自營 部門下所設之子部門，確屬因目的事業主管機關規範而分 設部門營運者，有相關證據可證，自應准其就可直接合理 明確歸屬之營業費用，個別歸屬認列於應、免稅收入項下 ，並准其採用合理有系統之分攤基礎（如薪資、員工人數 、辦公室面積等），分攤無法明確歸屬之費用，不應逕以 應、免稅收入比例為分攤基礎，被告之核定除有將費用歸 屬與費用分攤之規定予以混淆（該辦法所訂之費用歸屬， 與是否因主管機關規範而分設部門無關；僅不可明確歸屬 費用之分攤方式受其規範），計算方式並有違證券商管理 規則第7條第2項、各項目的事業主管機關子法規、免稅所 得分攤辦法之規定、司法院釋字第703號解釋所稱之收入 費用配合原則意旨：
⑴永豐金證券自營部門下之子部門〔如衍生商品（含權證 ）部、期貨自營部及股票自營部〕，係依據證券商管理 規則第7條第2項、期貨交易法、期貨商設置標準第26條 、證券交易法第15條、發行人發行認購（售）權證處理 準則、證券商負責人與業務人員管理規則而設立，並進 行相關業務之經營，顯符合免稅所得分攤辦法第3條「 係因目的事業主管機關規範而分設部門」規定，被告核 定顯有違誤。依證券商管理規則第7條規定意旨，證券 商所得經營之各項業務，均須其目的事業主管機關所核 可，且須依據目的事業主管機關針對該等業務之相關法 規或管理辦法，辦理該項業務之經營，永豐金證券係因



所屬行業之業務法規規定，乃於自營部門下額外針對「 權證及衍生性商品業務」及「期貨業務」另設子部門， 以茲與「一般證券自營」業務區分。依證券交易法第15 條規定，綜合證券商除證券之承銷、自營、經紀以外， 本即可經營主管機關核准之相關業務。
⑵永豐金證券於自營部門下期貨業務，即依據期貨商設置 標準第4章有關本國證券商兼營期貨業務之相關規定， 向目的事業主管機關申請許可。該期貨部門之財務報告 已依規定揭露於永豐金證券經會計師簽證之長式財務報 告中之其他揭露事項。而永豐金證券於自營部門項下另 設衍生商品（包含權證業務）部，進行權證及衍生性金 融商品業務，亦係依據證券商從事衍生性商品之相關規 定以及發行人發行認購（售）權證處理準則等諸多規定 辦理之，其於經會計師簽證之長式財務報告之第30頁至 第61頁亦詳細揭露發行認購權證之明細及損益、暨各種 衍生性交易之明細及損益。
⑶綜上，永豐金證券之自營部門依「一般證券自營」、「 權證及衍生性金融商品」、及「期貨」等業務性質分設 之子部門，確係依據上揭證券商管理規則及目的事業主 管機關針對各項業務管理之法規之明確規定，亦均有針 對該等業務子部門分設損益並經會計師查核簽證並予以 揭露，故未有不符免稅所得分攤辦法第3條第1款中所訂 之「因目的事業主管機關規範而分設部門營運且作部門 別損益計算者」，應得按收入比例以外之合理有系統之 分攤基礎，分攤營業費用。
⑷依證券商負責人與業務人員管理規則第2條第2項（下稱 管理規則）規定意旨，可知目的事業主管機關認證券商 之業務包含：①有價證券投資分析，②有價證券之承銷 ，③自行買賣、結算交割或代辦股務，④有價證券買賣 之開戶、徵信、招攬、推介、受託、申報、結算、交割 或為款券收付、保管，⑤融資融券，⑥衍生性金融商品 及⑦經核准之其他業務等；而非侷限於經紀、自營或承 銷3項業務。被告未提出任何反證，即否定永豐金證券 於自營部門各項費用發生時，根據上述依自營部門業務 性質進行費用之歸屬，更在未徵詢永豐金證券之目的事 業主管機關意見、亦未完整了解證券商業務之所有相關 法規下，僅憑隻字片語，即將永豐金證券於自營部門下 再分設之各業務子部門一概不予認定，無適法性及合理 性。
⑸永豐金證券自營部門下之「權證」業務，實係置於自營



部門下之「衍生商品部」，此係由於權證本為衍生性商 品之一種，而觀其他綜合證券商，亦係將權證業務置於 自營部門項下之衍生性商品部門或新金融商品部門（子 部門名稱或許略有不同），必係基於目的事業主管機關 監管法規及業務性質與經營上之需求。而於永豐金證券 之移轉訂價報告上之組織圖，亦確有衍生商品部及其職 掌之說明，被告於核定理由書中稱未於移轉訂價報告中 之組織圖查得，顯係被告之誤解，被告以對移轉訂價報 告內容之錯誤理解，作為本件核定理由之一，亦證原核 定本身之違誤不當。
⑹永豐金證券自營部門下所區分之證券、期貨、權證3項 業務部門，完全符合免稅所得分攤辦法第3條第1點中所 稱之「因目的事業主管機關規範而分設部門營運且作部 門損益計算者」，是除應准許永豐金證券進行費用之直 接歸屬外，應得准其採用應、免稅收入比例以外之合理 基礎，分攤自營部門無法明確歸屬之營業費用。 ⒊訴願決定及原處分將自營部門98.163%之營業費用全部分 攤至免稅業務項下，顯與經濟實情不符：
⑴如前述因被告未有任何合理理由亦未提出反證，即否定 永豐金證券對於自營部門營業費用之直接歸屬─永豐金 證券主張自營部門費用中，可個別歸屬認列至應稅業務 及免稅業務之金額分別為54,690,483元及58,823,556元 ，餘為無法明確歸屬之費用；惟被告逕將除集保服務費 以外之所有費用，均認屬無法明確歸屬之費用，且逕依 應免稅收入比例分攤，而不准永豐金證券依免稅所得分 攤辦法第3條規定以合理有系統之基礎加以分攤。被告 亦忽略永豐金證券自營部門下所分設之期貨及衍生性商 品部門，確已經目的事業主管機關之核可及監管而分設 部門營運，亦備有經會計師查核簽證後之部門別損益資 訊供稽查，然被告逕核定依自營部門應、免稅收入比例 分攤無法明確歸屬之費用，無論在費用歸屬或分攤上均 顯與免稅所得分攤辦法之明文規定相悖，並與被告歷年 來對永豐金證券自營部門費用之直接歸屬認定情形、以 及對於權證相關費用之直接歸屬認定情形，截然不同， 此等關乎納稅義務人稅務負擔甚鉅之事項，原核定竟於 法令適用及事實認定上採取如此輕率之核定方式，未舉 出反證亦寥寥以隻字片語即輕易將鉅額及趨近全額（14 2,903,854/145,578,035=98.163%）之自營部門費用即 全部分攤至免稅業務項下，不僅與免稅所得分攤辦法及 證券商各項業務相關法規有所未合，亦顯與經濟實情有



違。
⑵自營部門中，權證發行業務、債券利息收入、衍生性商 品業務、自營國外有價證券買賣等均屬應稅業務，僅自 營所得稅法第4條之1之有價證券買賣及第4條之2之期貨 業務屬免稅業務。就各項費用（如薪資、租金、水電等 ）實質發生及受益情形，應稅業務本當投入相當之人力 與各項資源於其營運，以經驗法則及論理法則論，本無 可能僅集保服務費屬可直接歸屬之費用，更無可能該部 門趨近全額（98.163%）費用均屬於免稅業務應負擔之 費用，此等費用歸屬及分攤結果顯然與經濟實情不符。 ⑶依免稅所得分攤辦法第3條規定，營利事業因目的事業 主管機關規範而分設部門營運且作部門別損益計算者， 雖得選擇按營業費用性質，以部門營業收入、薪資、員 工人數或辦公室使用面積等作為基準，分攤計算之。然 此免稅所得分攤辦法，係整合先前有關免稅所得如何歸 屬及分攤相關費用及利息支出等之相關規定，統合而為 一適用所有營利事業之辦法；在此分攤辦法訂定前，綜 合證券商有關營業費用及利息之歸屬及分攤，係適用財 政部85年8月9日台財稅第851914404號函釋（下稱85年 函釋），經對照免稅所得分攤辦法及該85年函釋規定， 可以看出該免稅所得分攤辦法，針對綜合證券商原依財 政部85年函釋之作法及規定，並未有擬予變動或更改之 意圖，惟因該分攤辦法係將適用於所有營利事業，乃將 可依合理有系統分攤基礎分攤營業費用之要件訂為「因 目的事業主管機關規範而分設部門營運且作部門別損益 計算者」。而財政部85年函釋之所以特別考量綜合證券 商，並准許其依費用性質採取合理有系統之分攤基礎， 而非同其他營利事業採用應、免稅收入比例之方式方攤 營業費用，即是將綜合證券商之行業特性納入考量；綜 合證券商從事有價證券及期貨之交易，可以相同資金重 覆買入及賣出，因此，雖僅投入有限之人力及資源，即 可因重覆交易創造鉅額之免稅收入；然其餘各項應稅之 業務（如發行權證之權利金收入、衍生性商品收入、經 紀收續費收入及承銷費收入等），雖投入大量人力及資 源，尚無法產生對等之收入，足以顯見綜合證券商各類 收入產生之本質及方式有顯著差異。因此若依應、免稅 收入比例分攤無法明確歸屬之營業費用，存有超額分攤 費用至免稅業務項下之虞，故財政部85年函釋乃特別准 許綜合證券商，得依費用性質以合理有系統之方式進行 營業費用之分攤。現行免稅所得分攤辦法旨在統整並建



立一適用於所有營利事業之免稅所得相關成本及費用分 攤依循，並非實質上擬對綜合證券商費用分攤方式予以 變更，實應准許永豐金證券此等綜合證券商既須依照以 往之申報及被告之核定方式辦理─即以其所設立之各業 務部門（並非僅自營、承銷及經紀3大部門），依費用 性質按合理之分攤基礎予以分攤。綜合證券商在財政部 85年函釋存在之十年間，均依其各業務部門按合理有系 統之分攤基礎分攤營業費用，業經被告審核認定，在在 表示其實該等各業務部門之費用歸屬及按合理基礎分攤 ，均可被審核驗證。
⑷是以，被告實不應於適用免稅所得分攤辦法後，即因一 己之解讀及對各項法規、永豐金證券移轉訂價報告之誤 解或忽略其內容，即不認定永豐金證券可依自營部門下 所分設之子部門直接歸屬費用、並由各業務部門按合理 基礎分攤費用，而認僅自營、承銷及經紀3大部門可如 此辦理，其他子部門均須依收入比例分攤之理。 ⒋證券商管理規則第7條第2項規定，雖係102年12月30日始 增訂發布，但依行政程序法第4條規定，應有法律上「從 新從輕原則」之適用，且本件為行政救濟中未確定案件， 自得援引目的事業主管機關增訂該管理規則，訴願決定逕 以該規定係102年始增訂發布，且無溯及既往之規定，顯 未視該新增規定之立法意旨，係為避免被告自行解讀免稅 所得分攤辦法，而僅認定自營、承銷、經紀3大部門為主 管機關規定得分設部門營運，訴願決定顯有違誤： ⑴證券商管理規則第7條第2項規定在102年增訂之情況下 ，明確揭示自營部門下再將各項受主管機關准許經營之 業務-如衍生性商品/權證業務、期貨業務等所分設之子 部門-衍生性商品部門、期貨部門等，均屬主管機關規 定分設部門營運且有部門別損益者，因此應得依免稅所 得分攤辦法第3條第1點規定辦理，而非如被告認定只能 依自營部門之應免稅收入比例來分攤費用。
⑵另查綜合證券商之各項業務自始即已分設各子部門分別 營運，證券商管理規則第7條第2項之增訂，實質上並未 變更證券商之營運或部門區分方式，目的事業主管機關 僅欲透過該規則第7條第2項之增訂，明確揭示證券商所 分設之子部門係主管機關及相關法規所准許者，俾能導 正稅務機關過去之錯誤觀點及核課實務，即因未能於證 券商管理規則中見到明確規定，便自行推認永豐金證券 及其他所有綜合證券商所分設之子部門不能適用免稅所 得分攤辦法第3條第1點之規定以合理有系統之分攤基礎



來分攤該等子部門之費用。
⑶證券商管理規則第7條第2項業已增訂，本案又為行政救 濟中之未確定案件，自應得援引目的事業主管機關增訂 該管理規則之看法與見解，認定永豐金證券自營部門下 分設之各子部門，得依免稅所得分攤辦法第3條第1點之 規定以合理有系統之分攤基礎來分攤自營部門下各子部 門之費用，其結果當較原處分更符合經濟實質云云。五、被告主張：
㈠子公司永豐創投「第58欄」及停徵之證券、期貨交易所得： 　⒈原告主張永豐創投確係符合創投輔導辦法規定，對投資事 業直接提供資本，並協助該事業經營或監督事宜，非屬以 買賣有價證券為專業之營利事業，並非可採：
⑴自促產條例獎勵創業投資事業之立法目的以觀，創投輔 導辦法第3條所稱創業投資事業，必須係同時專業經營 該辦法第3條第1款及第2款規定業務之公司，亦有主管 機關經濟部103年函釋說明可資參照，原告主張非需同 時符合自無足採，另創投輔導辦法並未依持股比例區分 應作為事項，原告應依前揭規定辦理。創投事業係提供 資金投資標的企業，輔導被投資企業創業、併購或被併 購、上市或上櫃後，出售被投資事業之股權，其收入來 源主要為獲配國內被投資事業之股利收入、出售股份之 收入等，依所得稅法相關規定，屬停徵所得稅或不計入 所得額課稅之收入，於稽徵實務，如依創投事業取得收 入性質判斷，極可能認定為「以買賣有價證券為業」， 則除可直接合理明確歸屬該等免稅收入之費用支出外， 尚須就無法明確歸屬之費用支出，計算分攤屬免稅收入 之部分，不得自應稅收入項下減除。惟考量創投事業業 務內容，其投資內容及資金運用尚須符合創投輔導辦法 規定，與一般投資公司性質尚屬有別，爰以符合創投輔 導辦法規定為前提，認屬「非以有價證券買賣為業」， 除可直接合理明確歸屬該等免稅收入之費用支出外，無 須分攤無法明確歸屬之費用支出。是以，創投事業應符 合創投輔導辦法規定，始有認定為非屬以買賣有價證券 為業之適用，先予陳明。
⑵依原告106年6月16日向工業局提出之申請函內容可知， 原告係檢附除永豐中小基金及永豐永豐基金外之憑證供 工業局審酌，亦未提出管理服務相關事證，故工業局 106年6月26日之回覆函雖回覆永豐創投符合行為時法令 所訂之創業投資事業，惟依據回覆函內容說明顯示， 該局僅就除基金外永豐創投有屬於上市、上櫃公司股票



部分是否符合創投輔導辦法第8條規定審酌，而認其符 合規定。原告申請函亦自承，除為資金有效運用，有投 資永豐中小基金、永豐永豐基金及永豐全球債券基金外 ，其餘資金全數符合投資於創投輔導辦法規定之事業。 ⑶原告投資永豐永豐等基金之投資標的既包含本國之上市 、上櫃股票，即與創投輔導辦法規定未合，被告認定其 非屬「非以有價證券買賣為業」並無違誤：原告雖主張 投資前述基金係屬閒置資金運用，行為時創投輔導辦法 並未限制閒置資金之用途，惟創投輔導辦法第8條已明 定創投事業可投資本國上市、上櫃股票之可採行方式限 制，永豐永豐等基金之投資標的既包含本國之上市、上 櫃股票，即與前揭投資行為方式限制規定未合，如謂創 投輔導辦法並未明定而認即無限制，惟其仍能藉由投資 基金而達其以任意方式投資上市、上櫃股票之結果，則 顯有規避之嫌。此亦可由創業投資事業輔導辦法（於99 年發布，取代原創投輔導辦法）103年2月21日增訂第9 條之1，有關創投事業得認屬非以有價證券買賣為業者 ，其未投資之資金運用，於基金部分亦僅限購買債券型 基金、貨幣市場基金而得佐證。另原告於申請書有關投 資國外股利收入屬基金部分，亦強調投資標的皆為未上